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再谈《简单的股息分红竟惹来行政复议 股权转让:究竟谁是纳税人》

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发表于 2017-6-25 16:11:11 | 显示全部楼层 |阅读模式
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本帖最后由 polariswong 于 2017-10-19 22:42 编辑

中国税务报数月前发布了《简单的股息分红竟惹来行政复议 股权转让:究竟谁是纳税人》(http://www.tax.hainan.gov.cn/hnportal/yasf/896119.jhtml),对于这个案例,有不少大咖认为是虚构的,也有不少大咖对其进行了解读,认为复议结论正确、错误的均有。本人也对这个案例谈谈自己的看法。

一、个人将股权转让给个人
    中国税务报所述案例简略过程:股权出让人李某因身体原因不能继续参与D公司经营,故将自己持有的公司股份转让给陈某。股权转让时,李某请求分红,而D公司暂时没有分红意向。经过协商,李某和陈某达成一致,以转让当期会计报表账载的未分配利润为基数,对李某享有的对应未分配利润50万元,一并转让给陈某。故陈某除了向股权出让人李某支付股本100万元之外,需另行向李某支付未分配利润50万元。李某就这50万元转让额申报缴纳了个人所得税10万元,由D公司代扣代缴,只是申报的品目是“股权转让所得”。
    这个案例里面有两句话,“股权转让时,李某请求分红,而D公司暂时没有分红意向”,“在股权转让协议中已经列明D公司若分配股息红利,则将归属于李某的50万元股息红利转分配给陈某,为此陈某需先行支付给李某50万元”,这两句话说得不清不楚,无法判定李某转让给陈某的究竟是股权150还是股权100+债权(应收股利50)。
    假如李某转让给陈某的是股权150,则李某应按股权转让所得50万计缴个税10万,此时陈某取得股权的计税成本为150万。后来陈某获得股利50万,应按股息红利所得50万计缴个税10万。
    假如李某转让给陈某的是股权100万+应收股利债权50万,则在实际交易之时,李某应按获得股息红利所得50万计缴个税10万。此时陈某取得股权的计税成本为100万,另外陈某取得对被投资企业的应收股利债权50万。后来陈某从被投资企业取得股利50万只是收回应收款而已,此时不应纳税。
    总之,应该结合具体实际情况,切实认定李某转让给陈某的到底是“股权”还是“股权+债权(应收股利)”。
    那么该如何认定呢?
    其实认定也非常简单,就看李、陈协议签订之时或之前,被投资企业有效机构是否已经确认股息分配方案。若被投资企业在协议签订之前已经做出分配方案,则李某转让的就是股权100+债权(应收股利50),此时李某是“股息红利所得”纳税义务人。
    若转让协议签订之时,被投资企业尚未决定分配,则无论李、陈转让协议如何签订(如在协议中列明被投资企业若分配股息红利,则将归属于李某的50万元股息红利转分配给陈某),均应认定李某转让的为股权150万,不含应收红利。此时李某为“股权转让所得”纳税义务人,陈某在获得股息分配后为“股息红利所得”纳税义务人。

二、个人将股权转让给企业
    无独有偶,郑大世老师也曾经写过一篇文章,《消失的“扣缴义务》,讲述的就是自然人股东X在公司A确认股息分配方案之后,股息支付之前,将其所持有对A的股权转让给公司B,转让其价格1100万,包括X对A的应收股利500万及X的股权成本600万。到股息支付日之后,A将股息支付给新股东B。因B公司为法人,A公司并未扣缴个人所得税。而X也并未就其所得申报个人所得税。整个过程中没有缴纳个人所得税,那么谁应该履行扣缴义务?而雷霆老师也曾对此写过一篇文章,《借案新论——消失的“扣缴义务”》,详细分析此案。这两篇文章有兴趣的可以自行百度搜索。
    其实这个案例说起来简单也简单,因为A已经确定分配股息方案,因未到股息支付日,X无权请求获得股息,但X确实拥有对A的应收股利债权,因此“股息红利所得”纳税义务人为X。在X将其股权转让给B之时,其转让价格包括股权600及债权500(应收股利),B在向X支付股权转让款项之时,应该代扣缴“股息红利所得”而非“股权转让所得”个人所得税100万。此案中扣缴义务人不是A,而是B。B履行扣缴义务之时,A的股息尚未分配。

三、企业将股权转让给个人
    上面我们分析了两种情况,个人转让给个人及个人转让给企业,分别该何时,以什么项目缴纳个人所得税。那么我们再来分析一种常见情况,企业将其所拥有的股权转让给个人,该如何缴纳个人所得税?
    与上例相反,股权转让人X为法人,而受让人B为自然人。在A企业公布股息分配方案后(假设全部未分配利润均分配计入股息,无资本公积,盈余公积),支付股息之前,X将其股权以1100万转让给B(包括股权成本600万及股息500万),然后到股息支付日之后,A向新股东B自然人分配股息500万。这整个过程中X又该如何处理,B纳税情况如何?
    其实对于这种情况,国税函[2010]79号早有规定:转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后,为股权转让所得。企业在计算股权转让所得时,不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额。企业权益性投资取得股息、红利等收入,应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期,确定收入的实现。
    可见此例中,在A公司股东会确认股息分配方案后,A公司法人股东X就应确认500万投资收益所得(同时确认应收股利500万债权)。转让股权获得1100万,实质是转让应收股利500万及转让股权投资600万,即转让了两项资产而非一项资产。注意,无论此处应收股利对应的投资收益是否属于免税收益,应收股利的计税基础为500万,而不是零。法人股东X在确认应收股利时,视投资收益是否免税确认所得;而在股权转让时,实现的所得为零。
    自然人B支付1100万,同样获得两种资产,应收股利500万,股权投资600万,其中股权投资的计税基础为600万。股息支付日,自然人B获得股息500万,是为债权收回,无需纳税。
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评分

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发表于 2017-6-25 16:56:01 | 显示全部楼层
本帖最后由 haihan235 于 2017-6-25 16:58 编辑

专家们(包括一些基层税务人员)你错在哪里?知道不,股权转让的税收业务本身就是依赖于合同约定及履行进行判断的,你不了解合同法相关规定即双方真实意思的表示才产生了错误。
以下扫盲:
严格来说一个合同行为分为三个阶段:合同“意向”、合同“正本”和合同“履行”。
所谓合同“意向”,也叫预约合同【是指为将来订立相关合同的约定】,未发生实体权利义务,一般不予征收印花税和其他税收,除非合同“意向”代替合同“正本”的。
所谓合同“正本”,也叫本约合同【是指为通过履行预约而订立的约定】,已发生实体权利义务,予以征收印花税和其他税收。
所谓合同“履行”,也叫后续合同【是指当事人达成合意对合同进行变更转让、违约索赔、中止续期的约定】,对已发生权利义务进行后续处理,因此只是增加部分予以征收印花税和其他税收。
在实践中,即使合同“意向”和合同“履行”未采用书面形式的,只要是表示当事人的意思已经达成一致的,也属于法定合同范畴,对当事人具有法律约束力。
专家们习惯按合同“正本”内容进行业务认定而忽视合同实际“履行”结果,其实只要当事人各方达成合意或者另一方表示沉默,合同“履行”是可以变更和转让,甚至否定合同“正本”内容的。
——专家们(包括一些基层税务人员),你知道错误在哪里吗?

点评

HLK
海老师讲得很有道理。但是,实务中,为降低风险,尽量将合同正本做扎实。  发表于 2017-7-14 17:31
 楼主| 发表于 2017-10-18 21:55:29 | 显示全部楼层
haihan235 发表于 2017-6-25 16:56
专家们(包括一些基层税务人员)你错在哪里?知道不,股权转让的税收业务本身就是依赖于合同约定及履行进行 ...

不赞同你的说法,纳税义务依合同/事实而定,但在纳税义务已经发生的情况下,无论合同如何更改都不会影响到已发生的纳税义务。
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