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证券市场披露信息持续关注及分析

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发表于 2013-10-12 08:54:02 | 显示全部楼层 |阅读模式
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本帖最后由 zjuxu 于 2017-7-19 08:26 编辑

该帖子将从2013年10月开始持续关注A股披露信息、IPO,对涉及的投资、并购、市值管理等问题做统计和分析。

【提示:阅读本贴,建议从后往前看】

第1期:三普药业向特定对象发行股份购买资产暨重大资产重组分析
第2期:西北轴承重组中涉及事项分析
第3期:董事、独立董事、董事会相关规定 及议事规则总结第4期:建投能源发行股份购买资产并配套融资分析
第5期:海南航空最终控制人股权捐赠及相关内容分析
第6期:创业板企业2008-2012年盈利能力分析
第7期:中小板企业2008-2012年盈利能力分析第8期:从华源股份重整方案看破产重整
第9期:担保法中涉及担保人责任的两款法条
第10期:海航置业收购九龙旅游控股涉及问题回顾第11期:某公司咨询报告
第12期:通过李锂夫妇(海普瑞)迁移公司看利用合伙企业做税收筹划
第14期:刚泰控股借壳上市方案分析
第15期:2014年新股发行证监会反馈法律类意见(一)
第16期:证监会反馈意见之法律类(二)第17期:证监会反馈意见之法律类(三)第20期:关于股份转让系统挂牌公司奥特美克(430245)现金补正非专利技术出资的研究
第22期:杭州中泰深冷技术股份有限公司收入确认政策的研究(2014-4-20,43楼)
第26期:关于IPO前信托持股的清理案例分析(2014-6-23,49楼)

2014年度第1期:关于敦煌种业(600354)非公开发行方案、投资价值及财务分析(上)(2014-10-16,60楼)
2014年度第2期:关于奥玛电器的股价波动分析(2014-10-23,61楼)2014年度第3期:成熟商人应当具有的优秀品质--理性的妥协与对游戏规则的遵守,基于九龙山股权之争(2014-11-13,63楼)

2015年度第1期:新三板做市业务可行性报告(2015-03-15,69楼)

2016年7月13日:有限公司整体变更为股份公司净资产低于注册资本解决方法和案例(79楼)2016年7月14日:民法总则(征求意见稿)与民法通则比较(80楼)2016年7月14日:挂牌公司非公开发行之债转股案例分析(81楼)2016年7月22日:关于资本公积、留存收益转增股本个税征缴分析及实务应对(82楼)
2016年7月25日:从嘉林药业借壳天山纺织看并购基金的杠杆收购(83楼)
2016年7月26日:只要锄头舞得好,没有墙角挖不倒:挂牌公司换券商辅导IPO分析(84楼)
2016年8月09日:合同履行不能及法律救济(85楼)2016年8月16日:从江苏中旗IPO成功看企业上市时间耗费(87楼)
2016年10月6日:2012年1月1日至2016年9月30日并购重组总体情况及研究策略(88楼)2016年第9期:力源信息(300184)并购重组分析(89楼)2016年第10期:神州信息(000555)并购重组分析(90楼)2016年第11期:先分立后IPO案例(91楼)2016年第12期:北方科诚股权转让涉诉案例及与周星驰1994年拍《大话西游》的故事(92楼)



























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本帖被以下淘专辑推荐:

 楼主| 发表于 2013-10-12 08:57:21 | 显示全部楼层
本帖最后由 zjuxu 于 2013-10-12 21:06 编辑

第二期:西北轴承重组中涉及事项分析
(2013-10-10)

一、西北轴承重组背景
1、2013年9月10日以传真、电子邮件的方式通知 9月16日召开西北轴承股份有限公司第六届董事会第二十六次会议。
9月16日,董事会会议通过 《关于公司符合非公开发行股票条件的议案》,《关于公司2013年度非公开发行A股股票方案的议案》等十三项议案;
2、2013年10月10日, 西北轴承召开2013年第一次临时股东大会,审议议案。审议通过的议案仅有《关于公司符合非公开发行股票条件的议案》,而需要大股东、二股东回避的《关于公司2013年度非公开发行A股股票方案的议案》等董事会提交的涉及非公开发行的议案均遭中小股东联手否决。
二、西北轴承股东结构
西北轴承目前有2大股东,分别是宁夏宝塔石化集团有限公司、中国长城资产管理公司,两者合计持有38.55%股份,如下表所示:
股东        持股数        持股比例
宁夏宝塔石化集团有限公司        74,236,533        29.97%
中国长城资产管理公司        21,252,175        8.58%
合计        95,488,708        38.55%
其他股东持股比例均未超过2%,为中小股东。出席本次股东会现场会议和网络投票的股东及授权代理人共175人,代表股份122,286,231股,占公司有表决权股份总数的49.37%。 其中,出席现场会议的股东及股东代表8人,代表股份74,489,773股,占公司有表决权总股份的30.07%。 通过网络投票的股东167人,代表股份47,796,458股,占公司有表决权总股份的19.30%。
非公开发行股票的议案在大股东和二股东根据证券法规回避的情况下,同意的比例不到54%,未超过2/3以上同意,被否决。
三、西北轴承财务数据
西北轴承2009年、2010年连续两年亏损 深圳证券交易所于2011年4月20日对公司股 票交易实行“退市风险警示”特别处理,公司股票简称由“西北轴承”变 更为“*ST西轴。2012年度,西北轴承实现实现归属于上市公司股东的净利润8,111,705.58元,经深圳证券交易所审核批准,自2013年4月3日起撤销公司股票交易的退市风险警示。
注:根据《深圳证券交易所股票上市规则(2012 年修订)》,上市公司有下列情形的深圳交易所实行退市风险警示:①最近两个会计年度经审计的净利润连续为负值或者因追溯重述导致最近两个会计年度净利润连续为负值;②最近一个会计年度经审计的期末净资产为负值或者因追溯重述导致最近一个会计年度期末净资产为负值;③最近一个会计年度经审计的营业收入低于一千万元或者因追溯重述导致最近一个会计年度营业收入低于一千万元;④最近一个会计年度的财务会计报告被出具无法表示意见或者否定意见的审计报告;⑤)因财务会计报告存在重大会计差错或者虚假记载,被中国证监会责令改正但未在规定期限内改正,且公司股票已停牌两个月;⑥未在法定期限内披露年度报告或者半年度报告,且公司股票已停牌两个月;⑦股权分布不再具备上市条件的情形,不能解决;⑧其他。
近四年一期公司财务数据如下:
项目        2013年1-6月        2012年度        2011年度        2010年度        2009年度
主营业务收入        192,515,119.18        373,677,478.63        476,222,556.24        381,605,989.13        244,655,362.17
主营业成本        183,346,824.75        325,997,840.74        369,191,963.86        363,768,969.62        221,715,836.35
营业利润        -32,727,711.88        -77,163,455.43        -20,261,415.37        -150,136,481.83        -110,569,606.57
净利润        -31,736,363.98        8,111,705.58        7,166,367.31        -156,343,049.78        -120,802,179.37
经营活动产生的现金流量净额        -14,746,531.86        37,617,246.32        -28,878,520.74        -15,124,012.63        37,064,534.82
从上表可以看出,西北轴承的营业利润连续5年均为负数,四年一期以来的合计经营活动产生的现金流量净额仅为区区的1593万元,这意味着,公司的主营业不能给公司带来持续的盈利能力和足够支持企业正常持续发展的现金流。
从企业披露的数据来看,2011年企业扭亏为盈也是深挖潜力的结果,2011年度财务报表附注“36. 营业外收入”有如下披露:本年营业外收入较上年增加25,899,048.08 元,主要系公司本年与部分内退人员协商一致解除劳动合同,内退人员减少,原计提的辞退福利中8,855,969.09 元已无需支付计入营业外收入;本年将多年挂账的职工住房公积金进行了清理支付,将无需支付的部分7,749,143.58 元计入营业外收入;本年清理往来款项,核销多年挂账无需支付的款项5,520,612.43元;积极与债权人进行债务重组,获得债务重组利得2,194,377.73元。如果不是从该处下手,西北轴承就连续三年亏损,那就不是风险警示,而是退市了。
2012年度,在巨亏7700万元的基础上西北轴承能扭亏为盈依靠计入营业外收入-债务重组利得的8214万元。该次的债务重组利得来源于西北轴承与二股东东中国长城资产管理公司的债务重组,二股东借予西北轴承借款本金 2.37 亿元截止 2011 年 12 月 31 日的利息 7,277.10 万元,西北轴承支付上述利息的 10%后,免除剩余的 90%利息。信用中和会计师事务所出具了《关于西北轴承股份有限公司与中国长城资产管理公司债务重组账务处理的回复》,认为公司将本次债务重组利得计入营业外收入的会计处理不违反财政部财会函[2008]60 号和中国证监会会计部函[2009]60 号的相关规定。”,时间为2012年6月29日。如果该事项发生在2013年1月1日之后,即《企业会计准则解释第5号》财会〔2012〕19号生效之后,根据解释5号第六条,“企业接受非控股股东(或非控股股东的子公司)直接或间接代为偿债、债务豁免或捐赠的,应如何进行会计处理?答:企业接受代为偿债、债务豁免或捐赠,按照企业会计准则规定符合确认条件的,通常应当确认为当期收益;但是,企业接受非控股股东(或非控股股东的子公司)直接或间接代为偿债、债务豁免或捐赠,经济实质表明属于非控股股东对企业的资本性投入,应当将相关利得计入所有者权益(资本公积)。”,我个人认为,该事项应当认定为权益性交易,相关利得计入资本公积。判断权益性交易的一个基本考虑是“该交易是否是基于投资者与被投资企业之间投资与被投资、控制与被控制的特定关系才得以发生,也就是不可能发生于不存在这些关系的独立第三方之间。”2013年9月的非公开增发也涉及到二股东对西北轴承的债务豁免,该次的债务豁免以二股东债转股为前提,更应当认定为权益性交易,相关利得计入资本公积。当然,这次非公开发行被股东大会否决,就不存在这个问题了。
从2013年1-6月份西北轴承财务报表数据来看,2013年度它亏损的可能性较大,综合考虑该企业连续四年一期的经营状况,如果它的企业战略未反发生根本变化、经营环境未发生重大改善、不发生重组,持续经营能力都可能是一个问题,可以说,西北轴承要么重组,要么亏损退市。
四、长城资产管理公司相关分析
从2012年12月-2013年2月,长城资产管理公司减持217.46万股,减持均价6.16元/股,2013年2月-2013年6月减持299.41万股,均价7.07元/股,长城资产管理公司合计套现3456万元;按照该次非公开发行计划,如果非公开发行成功实行,长城资产管理公司将豁免西北轴承8079.13万元的债务和利息。以5.11元/股的价格债转股,这种在高位套现,低位债转股的行为也不得不说值得商榷。假设,其2012年12月-2013年6月未减持,在目前的价位(5.11元/股)上债转股,且豁免金额减少,也许还可以获得更大的利益。
五、控股股东宝塔石化行为分析
根据2012年度财务报告披露,宝塔石化集团拆借资金6000万元给予西北轴承,另外宝塔能源化工拆借资金2700万元给予西北轴承。个人认为,宝塔石化该次仅以6000万元债权以及6000万元现金作为对价,目的是越过30%的持股比例。
宝塔石化集团最近三年财务数据如下:

从上表可以看出,宝塔石化集团的盈利情况相当不错,不排除宝塔石化集团将其旗下的其他资产注入西部轴承的可能。
综合各方面考虑,西部轴承非公开发行被否是一个两败俱伤的局面。
六、该次重组涉及的其他法律法规
1、《上市公司收购管理办法(2012修订)》第六十二条规定,有下列情形之一的,收购人可以向中国证监会提出免于以要约方式增持股份的申请:
(一)收购人与出让人能够证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化;
(二)上市公司面临严重财务困难,收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准,且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益;
(三)经上市公司股东大会非关联股东批准,收购人取得上市公司向其发行的新股,导致其在该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%,收购人承诺3年内不转让本次向其发行的新股,且公司股东大会同意收购人免于发出要约。
宁夏浩晟律师事务所出具了可免于提交豁免申请的专项核查意见:

2、《公司债权转股权登记管理办法》,第三条 债权转股权的登记管理,属于下列情形之一的,适用本办法:
(一)公司经营中债权人与公司之间产生的合同之债转为公司股权,债权人已经履行债权所对应的合同义务,且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定;
……
第八条 债权转股权应当经依法设立的验资机构验资并出具验资证明。


第2期:西北轴承重组中涉及事项分析.pdf

499.68 KB, 下载次数: 397

 楼主| 发表于 2013-10-12 21:09:21 | 显示全部楼层
本帖最后由 zjuxu 于 2013-10-13 09:05 编辑

第3期:董事、独立董事、董事会相关规定
及议事规则总结
(2013-10-12)


一、公司法中相关规定(以下内容均对股份公司而言,以后的文章,若无特别说明均以股份公司为研究对象)
1、第七十七条:第五款,(四)发起人制订公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过;
2、第八十二条股份有限公司章程应当载明下列事项:…,六)董事会的组成、职权和议事规则;
3、第八十四条:第三款,发起人首次缴纳出资后,应当选举董事会和监事会,由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件,申请设立登记。
说明:公司章程实质是股东签订的多方合同,在合同中载明权利义务等。
4、第一百零九条股份有限公司设董事会,其成员为五人至十九人。董事会成员中可以有公司职工代表。
5、第一百一十二条董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决,实行一人一票。
6、第四十六条董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。董事任期届满,连选可以连任。
董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行董事职务。
7、第四十七条董事会对股东会负责,行使下列职权:
(一)召集股东会会议,并向股东会报告工作;
(二)执行股东会的决议;
(三)决定公司的经营计划和投资方案;
(四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案;
(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;
(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;
(七)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;
(八)决定公司内部管理机构的设置;
(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;
(十)制定公司的基本管理制度;
(十一)公司章程规定的其他职权。
第一百一十条:第一款,董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
说明:先有董事会,后由董事会选举董事长,董事会的所有决议均需要全体董事的过半数才能通过,且出席的董事需要过半数,未出席的董事,包含委托其他董事投票的董事需要少于半数。
第一百一十条:第二款,董事长召集和主持董事会会议,检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作,董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长履行职务;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。
说明:董事长→(副董事长)→董事推举一名董事
第一百一十三条:董事会会议,应由董事本人出席;董事因故不能出席,可以书面委托其他董事代为出席,委托书中应载明授权范围。
董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录,出席会议的董事应当在会议记录上签名。
董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议,致使公司遭受严重损失的,参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任。
说明:未能出席董事会会议的董事只能委托其他董事,而不能委托非董事参加。
第一百一十五条:公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。
第一百一十六条:公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
第一百二十四条:上市公司设董事会秘书,负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理,办理信息披露事务等事宜。
第一百二十五条:上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。
说明:关联董事回避制度。
二、证券法中相关规定
第六十七条:发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时,上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告,并予公告,说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。
下列情况为前款所称重大事件:…,(七)公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动;…,(十)涉及公司的重大诉讼,股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效;(十一)公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查,公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施。
第一百三十一条:证券公司的董事、监事、高级管理人员,应当正直诚实,品行良好,熟悉证券法律、行政法规,具有履行职责所需的经营管理能力,并在任职前取得国务院证券监督管理机构核准的任职资格。
有《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定的情形或者下列情形之一的,不得担任证券公司的董事、监事、高级管理人员:
(一)因违法行为或者违纪行为被解除职务的证券交易所、证券登记结算机构的负责人或者证券公司的董事、监事、高级管理人员,自被解除职务之日起未逾五年;
(二)因违法行为或者违纪行为被撤销资格的律师、注册会计师或者投资咨询机构、财务顾问机构、资信评级机构、资产评估机构、验证机构的专业人员,自被撤销资格之日起未逾五年。
公司法第一百四十七条:有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;
(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;
(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;
(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;
(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。
公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的,该选举、委派或者聘任无效。
董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条:第一款所列情形的,公司应当解除其职务。
三、《上市公司治理准则》相关规定
第十条:上市公司董事会、独立董事和符合有关条件的股东可向上市公司股东征集其在股东大会上的投票权。投票权征集应采取无偿的方式进行,并应向被征集人充分披露信息。
第三十一条:在董事的选举过程中,应充分反映中小股东的意见。股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度。控股股东控股比例在30%以上的上市公司,应当采用累积投票制。采用累积投票制度的上市公司应在公司章程里规定该制度的实施细则。
第四十五条:董事会应定期召开会议,并根据需要及时召开临时会议。董事会会议应有事先拟定的议题。
第四十六条上市公司董事会会议应严格按照规定的程序进行。董事会应按规定的时间事先通知所有董事,并提供足够的资料,包括会议议题的相关背景材料和有助于董事理解公司业务进展的信息和数据。当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时,可联名以书面形式向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项,董事会应予以采纳。
第五十二条:上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议,设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成,其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人,审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。
四、《上海证券交易所上市公司董事会、监事会议事示范规则》相关规定
1、第三条:定期会议
董事会会议分为定期会议和临时会议。董事会每年应当至少在上下两个半年度各召开一次定期会议。
2、第五条:临时会议
有下列情形之一的,董事会应当召开临时会议:
(一)代表十分之一以上表决权的股东提议时;
(二)三分之一以上董事联名提议时;
(三)监事会提议时;
(四)董事长认为必要时;
(五)二分之一以上独立董事提议时;
(六)经理提议时;
(七)证券监管部门要求召开时;
(八)本公司《公司章程》规定的其他情形。
3、第六条:临时会议的提议程序
按照前条规定提议召开董事会临时会议的,应当通过董事会办公室或者直接向董事长提交经提议人签字(盖章)的书面提议。书面提议中应当载明下列事项:
(一)提议人的姓名或者名称;
(二)提议理由或者提议所基于的客观事由;
(三)提议会议召开的时间或者时限、地点和方式;
(四)明确和具体的提案;
(五)提议人的联系方式和提议日期等。
提案内容应当属于本公司《公司章程》规定的董事会职权范围内的事项,与提案有关的材料应当一并提交。
董事会办公室在收到上述书面提议和有关材料后,应当于当日转交董事长。董事长认为提案内容不明确、具体或者有关材料不充分的,可以要求提议人修改或者补充。
董事长应当自接到提议或者证券监管部门的要求后十日内,召集董事会会议并主持会议。
4、召开董事会定期会议和临时会议,董事会办公室应当分别提前十日和五日将盖有董事会办公室印章的书面会议通知,通过直接送达、传真、电子邮件或者其他方式,提交全体董事和监事以及经理、董事会秘书。非直接送达的,还应当通过电话进行确认并做相应记录。
情况紧急,需要尽快召开董事会临时会议的,可以随时通过电话或者其他口头方式发出会议通知,但召集人应当在会议上作出说明。
说明:定期会议,董办提前十日通知;临时会议,董办提前五日通知,可以简单记忆为5+5;
5、如果定期会议书面会议通知发出后,如果需要变更会议的时间、地点等事项或者增加、变更、取消会议提案的,应当在原定会议召开日之前三日发出书面变更通知,说明情况和新提案的有关内容及相关材料。不足三日的,会议日期应当相应顺延或者取得全体与会董事的认可后按期召开。
董事会临时会议的会议通知发出后,如果需要变更会议的时间、地点等事项或者增加、变更、取消会议提案的,应当事先取得全体与会董事的认可并做好相应记录。
说明:定期会议召开三日前,可以自行变更相关内容,通知并说明;不足三日,会议日期顺延或者取得全体与会董事认可后召开。
临时会议变更需要事先取得与会董事的认可。
6、第十一条:会议的召开
董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行。有关董事拒不出席或者怠于出席会议导致无法满足会议召开的最低人数要求时,董事长和董事会秘书应当及时向监管部门报告。
监事可以列席董事会会议;经理和董事会秘书未兼任董事的,应当列席董事会会议。会议主持人认为有必要的,可以通知其他有关人员列席董事会会议。
说明:监事可以列席,经理和董秘未兼任董事的,应当列席。
7、委托和受托出席董事会会议应当遵循的原则:①关联董事回避,也不得委托和受托;②独立董事不得委托和受托;③委托书必须明确委托人对提案的意见,不接受仅载明全权委托和委托不明的委托;④一个董事仅能委托一名或者受托一名董事。
8、会议召开以现场召开为原则,也可以通过视频、电话、传真或者电子邮件表决等方式召开,还可以采取现场与其他方式同时进行的方式召开。
9、会议议程:除征得全体与会董事的一致同意外,董事会会议不得就未包括在会议通知中的提案进行表决。董事接受其他董事委托代为出席董事会会议的,不得代表其他董事对未包括在会议通知中的提案进行表决。
说明:这条说明,如果有委托的情况,董事会不得就未包括在会议通知中提案进行表决。
10、第十九条:决议的形成
除本规则第二十条规定的情形外,董事会审议通过会议提案并形成相关决议,必须有超过公司全体董事人数之半数的董事对该提案投赞成票。法律、行政法规和本公司《公司章程》规定董事会形成决议应当取得更多董事同意的,从其规定。
董事会根据本公司《公司章程》的规定,在其权限范围内对担保事项作出决议,除公司全体董事过半数同意外,还必须经出席会议的三分之二以上董事的同意。
不同决议在内容和含义上出现矛盾的,以形成时间在后的决议为准。
说明:一般董事会决议通过的条件是赞成人数》{全体董事人数过半and出席董事人数过半},但是有三种例外,一是关联董事回避,该关联股东需要在分母中剔除;二是担保,除满足全体董事过半之外,还需要满足出席的2/3以上同意;第三是公司章程有更为高的规定。
11、第二十三条:提案未获通过的处理
提案未获通过的,在有关条件和因素未发生重大变化的情况下,董事会会议在一个月内不应当再审议内容相同的提案。
五、《上海证券交易所上市公司董事会秘书管理办法(修订)》中相关规定
1、选任董秘:上市公司董事会应当在公司首次公开发行股票上市后三个月内,或原任董事会秘书离职后三个月内聘任董事会秘书。
2、董秘需具备条件:…,(四)取得本所认可的董事会秘书资格证书。
3、不得担任的情形:
(一)《公司法》第一百四十七条规定的任何一种情形;
(二)最近三年曾受中国证监会行政处罚;
(三)曾被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事会秘书;
(四)最近三年曾受证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评;
(五)最近三年担任上市公司董事会秘书期间,证券交易所对其年度考核结果为“不合格”的次数累计达到二次以上;
(六)本公司现任监事。
说明:除了彻底被上交所否定、公司法否定,其他都是三年,董事不得兼任监事,或者监事不得兼任董事,原因是监事的作用是监视管理层的,一旦兼任,牵制的作用就消失了。
4、第八条:对于本所提出异议的董事会秘书候选人,上市公司董事会不得聘任其为董事会秘书。
5、第十条:董事会秘书被解聘时,公司应当及时向本所报告,说明原因并公告。董事会秘书有权就被公司不当解聘,向本所提交个人陈述报告。
6、第十一条上市公司董事会秘书被解聘或辞职离任的,应当接受上市公司董事会和监事会的离任审查,并办理有关档案文件、具体工作的移交手续。
董事会秘书辞职后未完成上述报告和公告义务的,或者未完成离任审查、文件和工作移交手续的,仍应承担董事会秘书职责。
7、第十二条:上市公司董事会秘书空缺期间,上市公司董事会应当及时指定一名董事或高级管理人员代行董事会秘书的职责,并报本所备案。
上市公司董事会未指定代行董事会秘书职责的人员或董事会秘书空缺时间超过三个月的,由公司法定代表人代行董事会秘书职责,直至公司聘任新的董事会秘书。
8、第二十七条:上市公司董事会秘书候选人或证券事务代表候选人应参加本所认可的资格培训,培训时间原则上不少于36个课时,并取得董事会秘书资格培训合格证书。
9、第二十八条:上市公司董事会秘书原则上每两年至少参加一次由本所举办的董事会秘书后续培训。
六、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》
1、上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务,并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事,独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事;
2、聘任适当人员担任独立董事,其中至少包括一名会计专业人士(会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士),上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。
3、独立董事出现不符合独立性条件或其他不适宜履行独立董事职责的情形,由此造成上市公司独立董事达不到本《指导意见》要求的人数时,上市公司应按规定补足独立董事人数。
4、下列人员不得担任独立董事:
(一)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系;
(二)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属;
(三)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;
(四)最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;
(五)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;
(六)公司章程规定的其他人员;
(七)中国证监会认定的其他人员。
5、独立董事提名和决定:(一)上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人,并经股东大会选举决定。
6、(二)独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。被提名人应当就其本人与上市公司之间不存在任何影响其独立客观判断的关系发表公开声明。
7、(三)在选举独立董事的股东大会召开前,上市公司应将所有被提名人的有关材料同时报送中国证监会、公司所在地中国证监会派出机构和公司股票挂牌交易的证券交易所。上市公司董事会对被提名人的有关情况有异议的,应同时报送董事会的书面意见。
中国证监会在15个工作日内对独立董事的任职资格和独立性进行审核。对中国证监会持有异议的被提名人,可作为公司董事候选人,但不作为独立董事候选人。
8、(四)独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同,任期届满,连选可以连任,但是连任时间不得超过六年。
9、(五)独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的,由董事会提请股东大会予以撤换。
除出现上述情况及《公司法》中规定的不得担任董事的情形外,独立董事任期届满前不得无故被免职。提前免职的,上市公司应将其作为特别披露事项予以披露,被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的,可以作出公开的声明。
说明:独立董事由股东大会选举,也就由(董事会提请)股东大会撤换。
10、(一)为了充分发挥独立董事的作用,独立董事除应当具有公司法和其他相关法律、法规赋予董事的职权外,上市公司还应当赋予独立董事以下特别职权:
①、重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后,提交董事会讨论;独立董事作出判断前,可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告,作为其判断的依据。
②、向董事会提议聘用或解聘会计师事务所;
③、向董事会提请召开临时股东大会;
④、提议召开董事会;
⑤、独立聘请外部审计机构和咨询机构;
⑥、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。
(二)独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。
(三)如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使,上市公司应将有关情况予以披露。
(四)如果上市公司董事会下设薪酬、审计、提名等委员会的,独立董事应当在委员会成员中占有二分之一以上的比例。
六、独立董事应当对上市公司重大事项发表独立意见
(一)独立董事除履行上述职责外,还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见:
①、提名、任免董事;
②、聘任或解聘高级管理人员;
③、公司董事、高级管理人员的薪酬;
④、上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来,以及公司是否采取有效措施回收欠款;
⑤、独立董事认为可能损害中小股东权益的事项;
⑥、公司章程规定的其他事项。
(二)独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一:同意;保留意见及其理由;反对意见及其理由;无法发表意见及其障碍。
(三)如有关事项属于需要披露的事项,上市公司应当将独立董事的意见予以公告,独立董事出现意见分歧无法达成一致时,董事会应将各独立董事的意见分别披露。
七、《上海证券交易所上市公司董事选任与行为指引》
1、第十一条:董事应至少每一年度接受一次上市公司监事会对其履职情况的考评,董事的述职报告和考评结果应妥善归档。
2、第十八条:未经股东大会同意,董事不得利用职务便利为本人及其近亲属谋求属于上市公司的商业机会。
3、第十九条:董事拟自营、委托他人经营与上市公司同类的业务,应将该等事项提交股东大会审议;与上市公司发生交易或者其他债权债务往来的,应根据上市规则的规定将该等事项提交董事会或者股东大会审议。
4、第二十七条:董事一年内未亲自出席董事会会议次数占当年董事会会议次数三分之一以上的,上市公司监事会应对其履职情况进行审议,就其是否勤勉尽责做出决议并公告。
董事一年内未亲自出席董事会会议次数占当年董事会会议次数二分之一以上,且无疾病、境外工作或境外学习等特别理由的,本所公开认定其三年以上不适合担任上市公司董事。
八、《深圳证券交易所独立董事备案办法(2011年修订)》中相关规定
1、独立董事候选人具有五年以上法律、经济、财务、管理或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验,并已根据《培训工作指引》及相关规定取得本所认可的独立董事资格证书。
2、第六条:以会计专业人士身份被提名为独立董事候选人的,应当具备丰富的会计专业知识和经验,并具备注册会计师资格、高级会计师或者会计学副教授以上职称等专业资质。
3、第七条存在下列情形之一的人员,不得被提名为该上市公司独立董事候选人:
(一)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属和主要社会关系;
(二)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属;
(三)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;
(四)在上市公司控股股东、实际控制人及其附属企业任职的人员及其直系亲属;
(五)为上市公司及其控股股东或者其各自附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员,包括但不限于提供服务的中介机构的项目组全体人员、各级复核人员、在报告上签字的人员、合伙人及主要负责人;
(六)在与上市公司及其控股股东、实际控制人或者其各自的附属企业有重大业务往来的单位任职,或者在有重大业务往来单位的控股股东单位任职;
(七)近一年内曾经具有前六项所列情形之一的人员;
(八)被中国证监会采取证券市场禁入措施,且仍处于禁入期的;
(九)被证券交易所公开认定不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员的;
(十)最近三年内受到中国证监会处罚的;
(十一)最近三年内受到证券交易所公开谴责或三次以上通报批评的;
(十二)本所认定的其他情形。
4、第八条在上市公司连续任职独立董事已满六年的,自该事实发生之日起一年内不得被提名为该上市公司独立董事候选人。
说明:一年之后就可以了。
5、独立董事候选人最多在五家上市公司(含本次拟任职上市公司)兼任独立董事。
6、第十九条本办法中下列用语的含义:
(一)直系亲属,是指配偶、父母、子女。
(二)主要社会关系,是指兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹。

第3期:董事、独立董事、董事会相关规定 及议事规则总结.pdf

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发表于 2013-10-14 00:03:43 | 显示全部楼层
马克留名
 楼主| 发表于 2013-10-17 16:14:13 | 显示全部楼层
[color=Red]第4期:建投能源发行股份购买资产
并配套融资分析

(2013-10-16)

一、交易方案
建投能源拟向控股股东建投集团非公开发行股份购买其持有的火电业务经营性资产,同时,建投能源拟向不超过10名符合条件的特定对象非公开发行股份配套融资,配套融资总额不超过本次总交易金额的25%,且不超过9亿元。
本次交易包括非公开发行股份购买资产及配套融资两部分。
本次重组的标的资产具体包括:建投集团所持有的:1、宣化热电100%股权;2、沧东发电40%股权;3、三河发电15%股权。
注:《上市公司重大资产重组管理办法》第二条,将重大资产重组定性为“上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例,导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为”,同时规定,上市公司发行股份购买资产应当符合本办法的规定。第十一条,将重大资产重组定量为:①资产总额占最近一期会计年度经审计的合并报表资产总额的50%以上;②产生的收入占同期合并报表收入的50%以上;③资产净额占同期合并资产净额的50%以上,且超过5000万元;④兜底条款。
第四十二条,2011年新增的上市公司可以向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象发行股份购买资产,发行股份数不低于发行之后股份的5%,如果低于5%,主板中小板拟购买的交易金额不低于1亿元,创业板不低于5000万元。
《<上市公司重大资产重组管理办法>第十三条、第四十三条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》规定:“上市公司发行股份购买资产同时募集的部分配套资金,主要用于提高重组项目整合绩效。”
《证监会上市部常见问题解答:关于并购重组配套融资问题》中对“主要用于提高重组项目整合绩效”的解读如下:1.募集配套资金提高上市公司并购重组的整合绩效主要包括:本次并购重组交易中现金对价的支付;本次并购交易税费、人员安置费用等并购整合费用的支付;本次并购重组所涉及标的资产在建项目建设、运营资金安排;补充上市公司流动资金等;2.属于以下情形的,不得以补充流动资金的理由募集配套资金:上市公司资产负债率明显低于同行业上市公司平均水平;前次募集资金使用效果明显未达到已公开披露的计划进度或预期收益;并购重组方案仅限于收购上市公司已控股子公司的少数股东权益;并购重组方案构成借壳上市。
  3.上市公司、财务顾问等相关中介机构应对配套募集资金的必要性、具体用途、使用计划进度和预期收益进行充分地分析、披露。
本次交易购买的标的公司归属于母公司所有者权益中归属于建投集团的部分合计为183,779.13万元,占建投能源2012年12月31日经审计的合并财务会计报告期末归属于母公司所有者权益295,177.46万元的比例为62.26%,且超过5,000万元,即构成重大资产重组。
二、交易价格
京都中新出具了三份资产评估报告,评估的标的资产金额合计为3,131,706,378.90元,资产评估报告已经河北省国资委备案。
标的公司在评估基准日前拥有可供分配的滚存利润合计1,113,321,134.71 元,建投集团按其持股比例共计应获可供分配利润381,843,361.74元标的资产的交易价格=经河北省国资委备案的资产评估报告确认的标的资产评估值-标的公司在评估基准日前归属于建投集团的可供分配的利润。根据前述公式计算,本次标的资产的交易价格为2,749,863,017.16元。
注:《上市公司重大资产重组管理办法》第十九条 重大资产重组中相关资产以资产评估结果作为定价依据的,资产评估机构原则上应当采取两种以上评估方法进行评估。
资产评估报告采用了资产基础法和收益法两种评估方法,最终评估结果以收益法为准。
《国有资产评估管理办法》第三条,国有资产占有单位(以下简称占有单位)有下列情形之一的,应当进行资产评估:(一)资产拍卖、转让;(二)企业兼并、出售、联营、股份经营;……。
《国有资产评估管理办法实施细则》《办法》第三条所说的情形中:
(一)资产转让是指国有资产占有单位有偿转让超过百万元或占全部固定资产原值20%以上的非整体性资产的经济行为。
(二)企业兼并是指一个企业以承担债务、购买、股份化和控股等形式有偿接收其他企业的产权,使被兼并方丧失法人资格或改变法人实体。
(三)企业出售是指独立核算的企业或企业内部的分厂、车间及其他整体性资产的出售。
……
《国有资产评估管理若干问题的规定》第三条 占有单位有下列行为之一的,应当对相关国有资产进行评估:(四)除上市公司以外的原股东股权比例变动;(五)除上市公司以外的整体或者部分产权(股权)转让;(六)资产转让、置换、拍卖;……
《企业国有资产评估管理暂行办法》第四条 企业国有资产评估项目实行核准制和备案制。
经各级人民政府批准经济行为的事项涉及的资产评估项目,分别由其国有资产监督管理机构负责核准。
经国务院国有资产监督管理机构批准经济行为的事项涉及的资产评估项目,由国务院国有资产监督管理机构负责备案;经国务院国有资产监督管理机构所出资企业(以下简称中央企业)及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估项目,由中央企业负责备案。
地方国有资产监督管理机构及其所出资企业的资产评估项目备案管理工作的职责分工,由地方国有资产监督管理机构根据各地实际情况自行规定。
三、股份定价
本次发行股份购买资产的定价基准日为公司第六届董事会第二十一次临时会议决议公告日,即2013年7月15日。发行价格为定价基准日前20个交易日公司股票的交易均价,即3.97元/股。公司于2013年6月7日实施了2012年度分红派息,向全体股东每10股派发现金红利0.50元(含税)。除息后,本次发行股份购买资产的发行价格调整为3.92元/股。
配套融资定价基准日和购买资产定价基准日相同,均为第六届董事会第二十一次临时会议决议公告日。
注:《上市公司证券发行管理办法》第三十八条,(一)发行价格不低于定价基准日前二十个交易日公司股票均价的百分之九十;
该条规定了发行价格的定价依据,但是未明确定价基准日期,基准日期的确定在《上市公司非公开发行股票实施细则》中明确,如下:
《上市公司非公开发行股票实施细则》第七条规定,“定价基准日可以为关于本次非公开发行股票的董事会决议公告日、股东大会决议公告日,也可以为发行期的首日。”
四、发行股份数量
本次发行股份购买资产的发行股份数量=标的资产的交易价格÷股份发行价格。如按照该公式计算后所能换取的发行股份数并非整数时,则应向下调整为整数,其中不足一股所对应的应支付对价由公司以现金方式向建投集团补足。按照上述公式,标的资产的交易价格为2,749,863,017.16元,按照3.92元/股的发行价格计算,本次发行股份购买资产的发行股份数量为701,495,667股,最终发行数量以公司股东大会批准并经中国证监会核准的数额为准。
《<上市公司重大资产重组管理办法>第十三条、第四十三条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》规定:上市公司发行股份购买资产同时募集的部分配套资金,主要用于提高重组项目整合绩效,所配套资金比例不超过交易总金额25%的,一并由并购重组审核委员会予以审核;超过25%的,一并由发行审核委员会予以审核。
该条规定,如果配套资金不超过交易金额的25%,则有并购重组审核委员会予以审核,如果超过了25%,视同单独增发,一并交由发审委员会予以审核。
第四十三条,上市公司发行股份购买资产的,可以同时募集部分配套资金,其定价方式按照现行相关规定办理。
《<关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定>的问题与解答》2012年01月19日,对于采用锁价方式募集资金的重组项目,募集资金部分的发行价格应当与购买资产部分一致,视为一次发行,有关重组项目发行对象合计不超过10名;对于采用询价方式募集资金的重组项目,募集资金部分与购买资产部分应当分别定价,视为两次发行,有关重组项目购买资产部分和募集资金部分的发行对象各不超过10名,我会在核准文件中将通过“一次核准、两次发行”方式予以明确。
五、不构成借壳上市
本次重大资产重组中,交易对方为本公司控股股东建投集团。本次交易完成后,本公司控股股东仍为建投集团、实际控制人仍为河北省国资委,本次交易不会导致本公司控制权发生变化。截至2012年12月31日,本次交易标的资产总额为700,647.72万元,本公司经审计合并报表资产总额为1,700,952.89万元,交易标的资产总额占公司同期资产总额的比例为41.19%,未达到100%。
本次交易不属于《重组办法》第十二条规定的借壳上市。
注:2011年08月06日证监会有关部门负责人就发布《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》答记者问中提到,借壳上市是指:自控制权发生变更之日起,上市公司向收购人购买的资产总额,占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上的交易行为(含上市公司控制权变更的同时,上市公司向收购人购买资产的交易行为)。
构成借壳上市的要件有:第一,重大资产重组后控制权发生变更;第二,购买资产与自身总资产金额比例达到100%以上。
《上市公司重大资产重组管理办法》第二十八条 上市公司重大资产重组存在下列情形之一的,应当提交并购重组委审核:
(一)符合本办法第十二条的规定;
(二)上市公司出售资产的总额和购买资产的总额占其最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例均达到70%以上;
(三)上市公司出售全部经营性资产,同时购买其他资产;
(四)兜底条款。
第十二条,自控制权发生变更之日起,上市公司向收购人购买的资产总额,占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上的,除符合本办法第十条、第四十二条规定的要求外,上市公司购买的资产对应的经营实体持续经营时间应当在3年以上,最近两个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币2000万元。上市公司购买的资产属于金融、创业投资等特定行业的,由中国证监会另行规定。
前款规定的重大资产重组完成后,上市公司应当符合中国证监会关于上市公司治理与规范运作的相关规定,在业务、资产、财务、人员、机构等方面独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公平的关联交易。
六、股份转让限制
公司向建投集团非公开发行的股份,自新增股份上市之日起36个月内不得转让。公司向其他特定投资者非公开发行的股份的锁定期,按照现行相关规定办理。
注:《上市公司证券发行管理办法》第三十八条,“(二)本次发行的股份自发行结束之日起,十二个月内不得转让;控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份,三十六个月内不得转让。”
七、交易实施完毕日
目标股权交割完毕日为本次交易实施完毕日。本次交易经建投能源股东大会批准和中国证监会核准,且在目标股权完成工商变更登记,建投能源开始实际控制并取得目标股权的所有权以及基于所有权而享有和承担的相关全部权利和义务时,为目标股权交割完毕日。
注:准则讲解中对于购买日判断的五条标准:
(1)企业合并合同或协议已获股东大会等内部权力机构通过。
(2)按照规定,合并事项需要经过国家有关主管部门审批的,已获得相关部门的批准。
(3)参与合并各方已办理了必要的财产权交接手续。
(4)购买方已支付了购买价款的大部分(一般应超过50%),并且有能力、有计划支付剩余款项。
(5)购买方实际上已经控制了被购买方的财务和经营政策,享有相应的收益并承担相应的风险。
《2010年上市公司执行企业会计准则监管报告》
控制权转移判断涉及的几个重要日期按先后顺序排列通常是:(1)股东大会批准日,代表企业合并合同或协议已获股东大会等内部权力机构通过;(2)证监会等部门批准日,代表合并事项已获得相关部门的批准;(3)资产交接日或股权过户日,代表参与合并各方已办理了必要的财产权交接手续;(4)董事会改选日,代表购买方实际上已经控制了被购买方的财务和经营政策,享有相应的收益并承担相应的风险;(5)上市公司股份发行日,代表购买方已支付了购买价款。在上市公司股份发行日,合并方通常能够全部满足判断控制权转移的条件,所以大部分上市公司将其判断为控制权转移日,但不排除实务中有控制权转移的时点在合并方股份实际发行日之前或之后的情况。
七、利润补偿承诺
2013年7月12日,建投能源与建投集团签署了《盈利补偿框架协议》,2013年9月25日,建投能源与建投集团签署了《盈利补偿协议》,盈利预测涉及沧东发电。
盈利预测协议约定,盈利补偿期间为2013年、2014年和2015年,该四年沧东发电拟实现的净利润分别为72,153.52 万元、60,487.63 万元和61,629.76 万元。根据发行股份购买资产交易完毕实施时间推迟可以顺延。
注:《上市公司重大资产重组管理办法》第十八条,上市公司购买资产的,应当提供拟购买资产的盈利预测报告。上市公司拟进行本办法第二十八条第一款第(一)至(三)项规定的重大资产重组以及发行股份购买资产的,还应当提供上市公司的盈利预测报告。
第二十八条,上市公司重大资产重组存在下列情形之一的,应当提交并购重组委审核:
(一)符合本办法第十二条的规定;
(二)上市公司出售资产的总额和购买资产的总额占其最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例均达到70%以上;
(三)上市公司出售全部经营性资产,同时购买其他资产;
(四)兜底条款。
第十二条,即借壳上市条款。
第三十四条,根据本办法第十八条规定提供盈利预测报告的,上市公司应当在重大资产重组实施完毕后的有关年度报告中单独披露上市公司及相关资产的实际盈利数与利润预测数的差异情况,并由会计师事务所对此出具专项审核意见。
资产评估机构采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的估值方法对拟购买资产进行评估并作为定价参考依据的,上市公司应当在重大资产重组实施完毕后3年内的年度报告中单独披露相关资产的实际盈利数与评估报告中利润预测数的差异情况,并由会计师事务所对此出具专项审核意见;交易对方应当与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议。
八、补偿方式
盈利补偿采用股份回购的方式。
在盈利补偿期间,沧东发电实现的扣除非经常性损益后的净利润中归属于建投能源的累积数小于资产评估报告中所预测的沧东发电净利润中归属于建投能源的累积数,则建投能源应在该年度的年度报告披露之日起5日内,以书面方式通知建投集团,并要求建投集团补偿净利润差额。
如果建投集团须向建投能源补偿利润,双方同意以股份回购并注销的方式实施补偿。届时,建投集团同意本公司以1.00元的价格回购并注销其持有的一定数量的建投能源股份,回购股份数量的上限为建投集团以沧东发电股权认购的建投能源部分股份。
说明:《证监会上市部常见问题解答:重组方以股份方式对上市公司进行业绩补偿,通常如何计算补偿股份的数量?补偿的期限一般是几年?》实务中,在交易对方以股份方式进行业绩补偿的情况下,通常按照下列原则确定应当补偿股份的数量及期限:
一、补偿股份数量的计算
(一)基本公式
1、以收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的估值方法对标的资产进行评估的,每年补偿的股份数量为:
(截至当期期末累积预测净利润数-截至当期期末累积实际净利润数)×认购股份总数÷补偿期限内各年的预测净利润数总和-已补偿股份数量
采用现金流量法对标的资产进行评估的,重组方计算出现金流量对应的税后净利润数,并据此计算补偿股份数量。
此外,在补偿期限届满时,上市公司对标的资产进行减值测试,如:期末减值额/标的资产作价 > 补偿期限内已补偿股份总数/认购股份总数,则重组方将另行补偿股份。另需补偿的股份数量为:
期末减值额/每股发行价格-补偿期限内已补偿股份总数
2、以市场法对标的资产进行评估的,每年补偿的股份数量为:期末减值额/每股发行价格-已补偿股份数量
(二)其他事项
按照前述第1、2项的公式计算补偿股份数量时,遵照下列原则:
前述净利润数均应当以标的资产扣除非经常性损益后的利润数确定。
前述减值额为标的资产作价减去期末标的资产的评估值并扣除补偿期限内标的资产股东增资、减资、接受赠与以及利润分配的影响。会计师对减值测试出具专项审核意见,上市公司董事会及独立董事对此发表意见。
补偿股份数量不超过认购股份的总量。在逐年补偿的情况下,在各年计算的补偿股份数量小于0时,按0取值,即已经补偿的股份不冲回。
标的资产为非股权资产的,补偿股份数量比照前述原则处理。
(三)上市公司董事会及独立董事关注标的资产折现率、预测期收益分布等其他评估参数取值的合理性,防止重组方利用降低折现率、调整预测期收益分布等方式减轻股份补偿义务,并对此发表意见。独立财务顾问进行核查并发表意见。
二、补偿期限
业绩补偿期限一般为重组实施完毕后的三年,对于标的资产作价较帐面值溢价过高的,视情况延长业绩补偿期限。

第4期:建投能源发行股份购买资产并配套融资分析.pdf

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 楼主| 发表于 2013-10-18 13:24:55 | 显示全部楼层
第5期:海南航空最终控制人股权捐赠
与实际控制人分析
(2013-10-17)


一、捐赠事件
10月17日海南航空发布公告,其接到通知,海南航空股份有限公司工会委员会(简称“海航工会”)与海南省慈航公益基金会(简称“慈航基金会”)签署了《股权捐赠协议》,海航工会将其持有的盛唐发展(洋浦)有限公司65%股权捐赠给慈航基金会。在捐赠前,海航集团的股东结构如下:
1.jpg
该次捐赠之后,慈航基金会将持有洋浦盛唐65%股权。捐赠之后,海航集团股权结构如下:
2.jpg




该次捐赠的效果,北京市金杜律师事务所出具的法律意见书认为,“本次捐赠未导致海航集团及其下属上市公司实际控制人变更,且有利于优化海航集团的股东结构。”
二、实际控制人
《公司法》第二百一十七条第一款,(二)控股股东,是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。(三)实际控制人,是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。
在海航工会捐赠前后,海航集团的控股股东均为海南交管控股有限公司,实际控制人也为海航工会。
三、实际控制人未变更原因分析
根据慈航基金会章程,慈航基金会的决策机构为理事会,由9名理事组成。第一届理事会或理事会换届改选时由业务主管单位、主要捐赠人分别提名并共同协商确定,主要捐赠人提名的理事不得少于理事会总人数的三分之二;在任期内,如理事会中理事人数少于9人,主要捐赠人可以提名增补理事。因此,海航工会作为慈航基金会的主要捐赠人可提名的理事为理事会人数的三分之二;如理事会人数不足《基金会章程》规定人数时,海航工会可以提名增补理事。海航工会提名的理事可以占到慈航基金会理事会成员的2/3,可以控制慈航基金会的重大事项、理事长、副理事长、秘书长和监事的人选。
在股份捐赠之前,海航工会通过投资关系控制了海航集团,是海航集团的实际控制人,在股份捐赠之后,海航工会通过控制慈航基金会理事会等间接控制了海航集团,依照《公司法》第二百一十七条的规定,海航工会依旧是海航集团的实际控制人。
四、职工持股会和工会在公开发行中的障碍
《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》,职工持股会属于单位内部团体,不再由民政部门登记管理。对此前已登记的职工持股会在社团清理整顿中暂不换发社团法人证书。因此,职工持股会将不再具有法人资格。证监会《关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》(法律部[2000] 24号)认为在此种情况改变之前,职工持股会不能成为公司的股东。
另外,《复函》中也明确说明,工会作为上市公司的股东,其身份与工会的设立和活动宗旨不一致,可能会对工会正常活动产生不利影响,证监会也暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。
《关于职工持股会及工会持股有关问题的法律意见》(2002年11月5日 法协字 [2002] 第115号)法律部认为,停止审批职工持股会及工会作为发起人或股东的公司的发行申请主要有两点考虑:一是,防止发行人借职工持股会及公会的名义变相发行内部职工股,甚至演变成公开发行前的私募行为;二是,在民政部门不再接受职工持股会的社团法人登记之后,职工持股会不再具备法人资格,不再具备成为上市公司股东及发起人的主体资格,而工会成为上市公司的股东与其设立和活动的宗旨不符。对发行人申请人有关的工会或职工持股会持股的三种情形,分别给出了处理意见,其中第二项是,“对拟上市公司而言,受理其发行申请的,应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股,同时,应要求发行人的实际控制人不属于职工持股会或工会持股。”
即在公开发行股票的之前,发行人的股东和实际控制人均不存在职工持股会和工会持股。
五、海航集团的业务分析
目前海航集团产业有六大板块,他们分别是海南航空、海航实业、海航资本、海航旅业、海航物流和海航文化控股集团有限公司。各板块情况如下:
(一)海南航空是海航集团的核心支柱产业且已是上市公司;
(二)海航实业总资产在2012年12月31日达到了1650亿元,其中包括四家上市公司,但是海岛建设股份600515、西安民生000564、易食股份000796均通过并购等方式取得,并非在海航集团手中IPO的(注:未查询美兰机场HK00357相关资料);
(三)海航资本拥有投资银行、租赁、保险、信托、证券、期货、基金、保理等传统及创新金融业务,致力于发展虚拟金融与实体金融;
(四)海航旅业控股(集团)有限公司于2007年3月在北京成立。仅仅四年,海航旅业便跨入了中国旅游集团20强并位居第六,旗下首都航空、金鹿公务、凯撒旅游、香港康泰旅行社、唐拉雅秀等20余个成员品牌;
(五)海航物流板块作为海航集团三大支柱产业之一,坚持实体物流与虚拟物流联动的发展模式,致力于构建物流产业链集成服务商。海航物流速运业务聚焦生产物资及生活消费领域,构建物流金融、实体物流、虚拟物流三大业务体系;
(六)海航文化下设海航活力影业投资(北京)有限公司、新华昊宇文化传媒(北京)股份有限公司、北京喜乐航科技有限公司、北京海航新华文化传播有限公司及新华雅集国际文化传播(北京)有限公司等多家具有较强实力的文化企业。目前,海航文化正在向艺术品投资、文化创意产业园建设、影视剧投资制作和机上智能终端等领域拓展,并逐步成为集文化投资、媒体运营、文化地产、影视剧制作发行、演艺经纪等多种文化业态为一体的大型综合性文化企业集团。
海航集团的航空和实业板块中包含了上市公司,而作为后起新秀的板块海航资本、海航旅业、海航物流和海航文化,均通过内生增长或借债扩张。从1993年1000万元起家,到目前的总资产超3600亿元(注:数据来自网络),海航集团的扩张只能用激进来形容。借助债务扩张,隐含着巨大的财务风险,一旦引爆,后果是连锁性的。可以说,在目前阶段,海航集团急需通过资本市场来调整财务结构,平衡债务融资和权益融资,降低财务风险。在调整财务结构之后,通过资金平衡来调节经营风险,再继续扩展壮大。
六、海航工会持股对海航集团下属公司的影响
以目前海航集团现有的上市公司为基础,进行再融资,显然不能满足海航集团的整体资金需求,海航集团最好的选择是将旗下的非上市公司打包上市,例如旅业、物流和文化板块中的子公司,通过首次公开发行和后续的再融资,解决该板块的财务结构问题。更为重要的是,通过上市,控股股东的股权市场价值将急剧提高,将大幅度升值的股权进行质押,大股东可以获得更高的银行借款授信额度,资金流会进一步宽裕。
而在国内上市,需要满足公开发行股票的条件,海航工会持股就是法定障碍。
所以,海航集团下属公司意图在国内A股上市,海航工会持股问题,必须解决。
七、捐赠对股东的影响
海航工会持有的65%股份的具体持有人外人无法了解,但是,有一点是可以肯定的,将股权捐出,对股权的实际持有人是有损害的,当然,这个问题也很好解决,海南交管控股有限公司的三个股东洋浦中新、盛唐发展、洋浦恒升可以由公司章程约定不按照持股比例分红,而将更多的红利分给洋浦中新和洋浦恒升,通过分红来弥补股权捐赠损失。
捐赠发生在9月13日扣船事件之后,或许,这是触发该次捐赠的背景,海航集团的战略也许会有所调整。
八、实际控制人和控制的论述
在海航工会捐赠股份之前,海航工会间接持有海航集团40.25%的股份,是海航集团的实际控制人。通过捐赠,慈航基金会持有海航集团22.75%的股份,海航工会持有海航集团的股份比例下降至17.50%,慈航基金会是海航集团的大股东。但是,海航工会可以决定慈航基金会的决策,根据《公司法》字面理解,海航集团的实际控制人还是海航工会,北京市金杜律师事务所出具的法律意见书也认为,“本次捐赠未导致海航集团及其下属上市公司实际控制人变更。”
但是,我认为,从控制的实质上讲,海航集团的“被控制关系”到慈航基金会为止,海航工会不能“控制”慈航基金会进而“控制”海航集团。理由如下:
1、民法上,将法人分为公法人和私法人,私法人再进一步细分为社团法人和财团法人,公司、企业等是社团法人中的盈利法人,而基金会则是财团法人中的公益法人。社团法人和财团法人区别如下:
3.jpg
从理论上说,社团法人存在是为了特定的股东创造财富,财团法人为了公益目的。海航工会持股和慈航基金会持股的目的完全不同;
2、根据《基金会管理条例》第二条,“本条例所称基金会,是指利用自然人、法人或者其他组织捐赠的财产,以从事公益事业为目的,按照本条例的规定成立的非营利性法人。”,慈航基金会所持有股份的利益从子公司通过海航集团传导到慈航基金会为止,不可能再穿透慈航基金会到达海航工会。慈航基金会是私募基金会,海航工会通过选任慈航基金会理事等事务决定基金会日常事项,但是,海航工会不能够通过决定日常事项来获取利益。
3、《公司法》是全国人大制定的法律,其第二百一十七条规定,“(三)实际控制人,是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。”从法律效力上来说,所有的行政规章、地方性法规都不得与其抵触;
《上海证券交易所上市公司控股股东、实际控制人行为指引》,“6.3本指引所称实际控制人是指虽不是公司股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际控制、影响公司行为的人。”,该条实际上也只规定了何为实际控制人,未规定何为控制。上海证券交易所归属证监会管理,证监会是国务院的直属事业单位,制定的规章是部门规章,部门规章效力在行政法规和法律之下;
《企业会计准则》是财政部发布的部门规章,《企业会计准则-第33号--合并财务报表》第六条,“控制,是指一个企业能够决定另一个企业的财务和经营政策,并能据以从另一个企业的经营活动中获取利益的权力。”,该条规定了控制的定义,即控制必须满足二个要求,第一是能够决定一个企业的财务和经营政策,第二是从另一个企业的经营活动中获取利益。会计准则是部门规章,该处的规定未违反其上位法的规定,且是对上位法未明确内容的补充解释。那么,对《公司法》实际控制人的当然解释是,能够控制其他单位的自然人、法人和组织,该处的控制必须满足《会计准则》中的控制定义。
4、慈航基金会基本信息如下:
4.jpg
从上面可以看出慈航基金会的宗旨不是盈利,业务范围也不是企业的经营活动,又因它是财团法人无成员单位,从这些内容结合控制的定义,可以合理推断出,海航工会对慈航基金会的日常管理,并非是《企业会计准则》所定义的“控制”,进一步说,海航工会并非为海航集团的实际控制人。海航工会通过捐赠所持股份,将海航集团实际控制人转换为慈航基金会,避免了工会不能作为实际控制人的规定,又由于法律法规未规定基金会不能做实际控制人,至此,海航集团实际控制人问题已经完美解决。
九、后续方案
1、通过股权捐赠,慈航基金会已是海航集团的实际控制人,但是利益不能按照慈航基金会所持股份享有,捐赠协议明确,修改基金会章程,捐赠之后,慈航基金会的孙公司海南交管控股有限公司的三个股东洋浦中新、盛唐发展和洋浦恒升由公司章程约定不按照持股比例分红,而将更多的红利分给洋浦中新和洋浦恒升,通过分红来弥补股权捐赠损失(该步可能已经操作完毕了)。
法律法规未规定,实际控制人的具体利益分配问题,“法无禁止即自由”,该约定有效,不影响实际控制人的认定。
2、加速推进海航集团子公司的首次公开发行,环节资金压力。 第5期:海南航空最终控制人股权捐赠及相关内容分析.pdf (379.04 KB, 下载次数: 333)

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发表于 2013-10-19 10:29:04 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2013-10-23 22:16:20 | 显示全部楼层
第6期:创业板企业2008-2012年盈利能力分析


第6期:创业板企业2008-2012年盈利能力分析.pdf

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 楼主| 发表于 2013-10-26 10:30:02 | 显示全部楼层
本帖最后由 zjuxu 于 2013-10-26 15:25 编辑

第7期:中小板企业2008-2012年盈利能力分析
(2013-10-25)

一、样本选择
本次研究共选择312只股票,目的是和上期创业板所选股票有一个比较。选择股票代码从002300开始,该只股票于2009年10月21日登陆中小板,而创业板的首只股票300001于2009年10月30日登陆创业板;样本中小板最后一只股票002613上市于2011年8月30日,样本创业板最后一只股票300321上市于2012年5月23日。样本股票上市时间大致相当,均有最近5年的财报表,数据具有可比性。
二、样本单位盈利情况
样本单位最近5年盈利情况如下:
        2008年        2009年        2010年        2011年        2012年
营业收入        297,019,244,962.47        339,322,800,968.51        442,302,736,749.73        556,072,235,929.19        636,968,334,993.10
营业成本        229,410,021,465.13        253,502,090,247.22        333,986,544,081.89        426,301,971,600.40        495,827,632,162.71
利润总额        28,741,037,914.42        42,407,013,205.03        53,286,062,594.36        60,956,015,394.77        56,145,829,697.37
净利润        24,438,571,915.46        35,935,994,193.62        44,730,121,703.23        50,088,056,077.65        45,332,807,219.28
整体来看,样本单位销售收入近5年以较大增速增长,利润总额和净利润以2011年度为界,反转向下。
1.jpg
图一:2008-2012年度销售收入增长情况
2.jpg
图二:2008-2012年度净利润增长情况
以2008年为基期,2008-2012年销售收入同比和环比增长情况如下表:
        2009年        2010年        2011年        2012年
销售收入环比增长率(%)        14.24        30.35        25.72        14.55
以2008年为基期的同比增长率(%)        14.24        48.91        87.22        114.45

3.jpg
图三:以2008年为基期的销售收入同比增速
4.jpg
图四:以2008年为基期的销售收入环比增速
从上表可以看出,尽管销售收入5年以来以较大速度增加,但环比却持续地减少的。
随着销售收入增长速度的放缓,企业的盈利能力即企业的销售利润总额和净利润也随之减少,在2011年达到峰值之后转而向下,与销售收入增长背道而驰,如下图:
5.jpg
图五:2008-2012年销售利润总额和净利润变化情况
三、销售收入增长与盈利情况分析
从上述表格和图例可以看出,样本的中小板企业的销售收入是持续增长的,但是销售实现的利润却从2011年开始未与销售收入同步实现增长,该种现象可以解释为企业的销售缺少合理的利润。
销售净利率如下表:
        2008年        2009年        2010年        2011年        2012年
销售净利率(%)        8.23        10.59        10.11        9.01        7.12
图例如下:
6.jpg
图六:2008-2012年销售净利率变化情况
样本的312家创业板企业销售净利率峰值出现在2009年,随后一路持续下滑。这更进一步说明,企业缺乏持续增长的利润率。
四、样本单位盈利情况与其他单位比较
(1)与银行比较
样本单位近5年净利润情况和三家中型银行比较如下表:
        2008年        2009年        2010年        2011年        2012年
净利润        24,438,571,915.46        35,935,994,193.62        44,730,121,703.23        50,088,056,077.65        45,332,807,219.28
北京银行        5,416,584,000.00        5,632,796,000.00        6,805,574,000.00        8,945,985,000.00        11,683,854,000.00
华夏银行        3,070,838,346.40        3,760,226,845.68        5,989,582,489.73        9,220,971,803.51        12,795,658,813.89
民生银行        7,893,000,000.00        12,108,000,000.00        17,688,000,000.00        36,829,000,000.00        38,308,000,000.00
图例如下:
7.jpg
图七:中小板企业与北京银行盈利情况比较
8.jpg
图八:中小板企业与华夏银行盈利情况比较
9.jpg
图九:中小板企业与民生银行盈利情况比较
(2)与房地产企业比较
样本单位与三家房地产企业盈利能力比较如下表:
        2008年        2009年        2010年        2011年        2012年
净利润        24,438,571,915.46        35,935,994,193.62        44,730,121,703.23        50,088,056,077.65        45,332,807,219.28
万科        4,639,869,152.73        6,430,007,538.69        8,839,610,505.04        11,599,606,211.77        15,662,588,423.06
招商地产        1,092,000,105.00        1,754,465,851.00        2,483,986,973        3,312,954,510.00        4,277,519,103.49
保利地产        3,043,671,657.77        4,007,727,232.01        5,505,278,120.39        7,367,200,495.85        9,978,598,275.36
合计        8,775,540,915.50        12,192,200,621.70        16,828,875,598.43        22,279,761,217.62        29,918,705,801.91
图例如下:
10.jpg
图十:312家中小板单位与3家房地产单位盈利情况比较
五、创业板企业分析
(1)2012年销售收入同比增长500%以上企业
代码        2012年同比增长率(%)
002456           1,604.80
002310              847.21
002450              760.54
002431              557.27
002304              543.89
002503              529.55
002572              506.25
2012年销售收入与2008年相比增长500%以上的企业仅有7家。
(2)2012年销售净利润同比增长500%以上企业
代码        2012年同比净利润增长(%)
002450            1,365.64
002601            1,337.07
002310            1,065.38
002503               801.47
002456               761.24
002304               727.92
002572               675.98
002375               660.77
002344               642.72
002353               615.06
002482               594.06
002509               531.91
2012年销售净利润同比增长500%以上的单位共12家。
六、问题
样本企业在2011年销售利润下降,到底是样本企业上市后释放前期费用所致,还是企业盈利能力逐渐下降,这是一个值得考虑的问题。如果是第一项原因所造成,那可以理解为个体风险,如果是第二项原因,那就涉及整个宏观经济的运行过程,就成系统性风险了。
对上市较久的企业盈利能力统计分析应当可以给出答案。 中小板统计.xlsx (332.96 KB, 下载次数: 86)

第7期:中小板企业2008-2012年盈利能力分析.pdf

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 楼主| 发表于 2013-10-26 15:20:04 | 显示全部楼层
本帖最后由 zjuxu 于 2013-10-26 15:21 编辑

0020001-274从2007-20102年财务数据汇总统计如下: QQ截图20131026151541.jpg
1.jpg 2.jpg 3.jpg
中小板统计002001-274.xlsx (368.06 KB, 下载次数: 147)
发表于 2013-10-28 02:41:09 | 显示全部楼层
论坛没有收藏主题的功能,只好跟帖表示一下。谢谢!
 楼主| 发表于 2013-10-31 23:35:55 | 显示全部楼层
第8期:从华源股份重整方案看破产重整
(2013-10-29)

一、案例背景
上海华源股份有限公司2005年、2006年和2007年连续三年亏损,于2008年5月19日起被上交所决定实施暂停上市。
2008年9月27日,上海市第二中级人民法院受理了上海泰升富企业发展有限公司申请的华源股份破产重整一案。
2008年10月25日,上海二中院指定下列机构及人员组成清算组:中国银行业监督管理委员会上海监管局臧国华、中国证券监督管理委员会上海监管局蒋鹤磊、上海市金融服务办公室张隽、上海市国有资产管理委员会王亚元、华润医药集团有限公司胡辉、北京市金杜律师事务所,由北京市金杜律师事务所的王福祥任清算组组长。清算组为上海华源股份有限公司破产重整案件的管理人,批准债务人华源股份在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。
2008年11月11日,第一次债权人会议召开。
2008年11月20日,第二次债权人会议召开,会议就华源股份重整计划草案进行了审议和表决,担保债权组、税款债权组和职工债权组均表决通过了公司重整计划草案;普通债权组对本公司重整计划草案第一次表决未获通过。
2008年11月21日,第二次债权人会议出资人组通过重整方案。
2008年12月1日,第二次债权人会议普通债权组第二次表决,以82.5584%的结果通过了本公司的重整计划草案。
2008年12月2日,公司及管理人向上海二中院提出批准重整计划的申请。
2008年12月13日,上海二中院裁定批准华源股份及管理人向其提出的重整计划,执行期四个月;终止上海华源股份有限公司重整程序。
2009年4月10日,华源股份收到上海二中院延长重整计划执行期限的裁定,延长上海华源股份有限公司管理人重整计划执行监督期限至2009 年4 月30 日。
2009年4月24日,公司管理人向上海二中院出具了“关于上海华源股份有限公司重整计划执行情况的监督报告”,《重整计划》执行完毕。
2009年4月30日,华源股份公布2008年年度报告,报告显示实现2008年度盈利。
2009年5月19日,上交所受理恢复上市申请文件。
2009年6 月 10 日,上海市商务委员会原则同意华源股份重大资产重组涉及的增资扩股事项。
2009 年 7 月 28 日,商务部原则同意华源股份本次重大资产重组涉及的增资扩股事项。
2009 年 9 月 25 日,东福实业召开董事会会议,锦昌贸易、三嘉制冷召开股东会会议,创元贸易执行董事作出执行董事决定,审议通过以各自持有的名城地产股权作为认购华源股份本次发行股份的对价,审议并同意签订《发行股份购买资产协议》。
2009 年 9 月 30 日,名城地产召开股东会,会议审议通过了股东东福实业、锦昌贸易、三嘉制冷、创元贸易将其各自所持公司股权全部转让给华源股份,作为认购华源股份本次发行股份的对价。股东东福实业、锦昌贸易、三嘉制冷、创元贸易、钱江集团均同意放弃对前述股权的优先购买权。
2009年10月11日,华源股份召开2009年第三次临时董事会会议,会议审议通过发行股份购买资产暨关联交易的议案。
2009年10月28日,华源股份 2009 年第二次临时股东大会举行,股东大会审议通过非公开发行股份购买资产方案的议案。
2009年10月29日,向中国证监会报送了本次重大资产重组申请文件。
2009 年 11 月 16 日,中国证监会出具《中国证监会行政许可申请受理通知书》。
2009年12月25日,公司收到中国证监会通知,经中国证监会上市公司并购重组审核委员会审核,公司发行股份购买资产暨关联交易的申请获有条件通过。
2010年11月3日,股东大会同意公司非公开发行股份购买资产方案的决议有效期延长十二个月至2011年10月28日;同时,同意授权董事会办理本次重大资产重组的有关事宜的期限延长十二个月至2012年4月28日。
2011年6 月 13 日,华源股份收到中国证监会《关于核准上海华源股份有限公司向福州东福实业发展有限公司等发行股份购买资产的批复》,批复自核准之日起12个月内有效。
2011年 6 月 15 日,名城地产(福建)有限公司 70%的股权变更至公司名下的工商登记工作完成。
2011年7月21日,华源股份有限公司 2011 年第二次临时股东大会召开,审议通过变更公司经营范围、修订公司章程、修订股东大会会议事规则、董事会议事规则和改换董事会成员等。
2011年8月16日,华源股份取得商务部《关于同意上海华源股份有限公司增资扩股及变更经营范围的批复》(商资批[2011]916号)并领取了变更后的外商投资企业批准证书。
2011 年 8 月 23 日,华源股份办理完毕工商变更登记领取了新的营业执照。
从华源股份被申请破产重整到发行股份购买资产借壳上市历经3年。
二、重整程序分析
上海华源股份有限公司2005年、2006年和2007年连续三年亏损,于2008年5月19日起被上交所决定实施暂停上市。
《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法(修订)》第五条、公司出现最近三年连续亏损的情形,证券交易所应自公司公布年度报告之日起十个工作日内作出暂停其股票上市的决定。因国家会计政策调整,公司追溯调整导致连续三年亏损除外。
第八条、公司在其股票暂停上市期间,每月至少披露一次为恢复上市所采取的具体措施,如公司未采取任何重大措施,也应予以披露。
第九条、公司在其股票暂停上市期间,应当依法继续履行信息披露义务。
2008年9月27日,上海市第二中级人民法院受理了上海泰升富企业发展有限公司申请的华源股份破产重整一案。
2007年华源股份的年度财务报表(未经审计)显示,截止2007年12月31日,企业总资产2,393,318,814.92元,负债合计3,671,537,114.50元,所有者权益-1,278,218,299.58元,公司已经资不抵债。根据企业披露的相关信息,无力清偿到期债务。企业的状况已经达到《破产法》规定的破产、重整或和解的条件。
《企业破产法》第二条,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。
企业法人有前款规定情形,或者有明显丧失清偿能力可能的,可以依照本法规定进行重整。
第二条的实际意思是:①、企业法人不能清偿到期债务,资产不足以清偿全部债务;②企业法人不能清偿到期债务,明显缺乏清偿能力的。
《破产法解释(一)》(2011829日)明晰了《破产法》第二条:
第二条,下列情形同时存在的,人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务:(一)债权债务关系依法成立;(二)债务履行期限已经届满;(三)债务人未完全清偿债务。
第三条,债务人的资产负债表,或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的,人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务,但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。
第四条,债务人账面资产虽大于负债,但存在下列情形之一的,人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力:(一)因资金严重不足或者财产不能变现等原因,无法清偿债务;(二)法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产,无法清偿债务;(三)经人民法院强制执行,无法清偿债务;(四)长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务; (五)导致债务人丧失清偿能力的其他情形。
2008年9月27日,上海市第二中级人民法院受理了上海泰升富企业发展有限公司申请的华源股份破产重整一案。
2008年10月25日,上海二中院指定下列机构及人员组成清算组:中国银行业监督管理委员会上海监管局臧国华、中国证券监督管理委员会上海监管局蒋鹤磊、上海市金融服务办公室张隽、上海市国有资产管理委员会王亚元、华润医药集团有限公司胡辉、北京市金杜律师事务所,由北京市金杜律师事务所的王福祥任清算组组长。清算组为上海华源股份有限公司破产重整案件的管理人,批准债务人华源股份在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。
破产管理人由法院指定,可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任,也可以由具备相关专业知识并取得执业资格的个人担任。管理人的报酬由法院决定。最高法在2007年4月27日出了两个规定,分别规定了指定管理人办法和确认管理人报酬方法。
第十条,债权人提出破产申请的,人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的,应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。
除前款规定的情形外,人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。
有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的,经上一级人民法院批准,可以延长十五日。
华源股份该次是重整而不是破产。对重整,债权人和债务人都可以向法院申请。如果说破产清算的目的是从法律上消灭一个公司,而重整的目的并非是让企业破产清算,重整是通过协调债务人之间、债务人和债权人之间以及其他各方之间的关系来切实减轻企业债务负担,让企业得以存续和发展。例如,2009年美国通用汽车申请破产保护。
第七十三条,在重整期间,经债务人申请,人民法院批准,债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。
2008年11月11日,第一次债权人会议召开。
依法申报债权的且债权被确认的债权人,有权参加债权人会议并享有表决权;债权已经申报但是未确定,不能行使表决权,除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外。
第一次债权人会议由法院召开,自债权申报期限届满之日起十五日内召开。债权人会议的决议,由由出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是,本法另有规定的除外。
2008年11月20日,第二次债权人会议召开,会议就华源股份重整计划草案进行了审议和表决,担保债权组、税款债权组和职工债权组均表决通过了公司重整计划草案;普通债权组对本公司重整计划草案第一次表决未获通过。
2008年11月21日,第二次债权人会议出资人组通过重整方案。
由债务人自行管理财产和营业事务的,由债务人制作重整计划草案。2008年10月25日,法院批准债务人华源股份在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。因此,华源股份重组计划由华源股份自行编制。
各类债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议,依照债权分类,分组对重整计划进行表决,债权人组分成四组:①、有担保债权组;②、职工薪酬组;③、税款组;④、普通债权组。通过重整计划草案的标准是出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案,并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上。只有各表决组均通过重整计划草案时,重整计划即为通过。当部分表决组未通过重整计划草案的时候,可以协商后再表决一次。当重整计划未通过,但是符合一定条件的,例如,第八十七条,第二款第三项“(三)按照重整计划草案,普通债权所获得的清偿比例,不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例,或者该表决组已经通过重整计划草案。”债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案,从这一点可以看出,法院在重整过程中掌握了一定的主动性,债务人也可以充分利用这一点。
三、重整计划
2008年12月2日,公司及管理人向上海二中院提出批准重整计划的申请。
2008年12月13日,上海二中院裁定批准华源股份及管理人向其提出的重整计划,执行期四个月;终止上海华源股份有限公司重整程序。
法院受理破产申请后确定债权申报期限,申报期限自发布受理公告之日起最短不少于三十天,最长不超过三个月。债权人想得到破产财产分配,最迟要在最后分配前申报,但是在申报前已经进行的分配,不在对其补充分配。如果债权人未按照法定程序申报债权,不得按照破产法规定的程序行使权利,比如分组的表决权,或者是重整计划通过之后申报的债权,是不能重新要求表决重整计划的。管理人收到债权申报材料之后,登记造册,对申报的债权进行审查,并编制债权表。编制的债权表,需要经过第一次债权人会议核查,债权人和债务人对债权表无异议的,由法院裁定确认。
债务人和债权人可以直接向法院申请重整;如果债权人申请对债务人破产清算,在破产申请受理后、宣告债务人破产前,债务人和出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以向法院提请重整。从法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止,为重整期间。
债务人或管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内,同时向法院和债权人会议提交重整计划草案,重整期间可以经过债务人或者管理人申请,法院裁定延期三个月。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的,人民法院应当裁定终止重整程序,并宣告债务人破产。
第八十一条,重整计划草案应当包括下列内容:
(一)债务人的经营方案;
(二)债权分类;
(三)债权调整方案;
(四)债权受偿方案;
(五)重整计划的执行期限;
(六)重整计划执行的监督期限;
(七)有利于债务人重整的其他方案。
逐项分析华源股份重整计划草案如下:
(一)债务人的经营方案;
华源股份已停止生产经营活动,基本思路是资产剥离和借壳重组。公司所有资产都将通过公开拍卖或者变卖方式进行处置。借壳重组在重整程序终结之后,借壳方以定向增发等合法方式向华源股份注入净资产不低于人民币10 亿元、并具有一定盈利能力的优质资产。
(二)债权分类;
(1)担保债权组:根据债权申报和法院裁定确认,担保债权金额为 485,202,952.43 元,担保债权金额及担保物可能变现价值如下:
  
项目
  
担保债权金额
资产评估价值
偿还金额
1
22,056,474.09
36,338,403.32
22,056,474.09
2
62,570,107.12
15,794,898.57
15,794,898.57
3
2,922,662.81
54,022,016.00
2,922,662.81
4
91,968,850.91
-
-
5
243,828,159.89
-
-
6
61,856,697.61
-
-
合计
485,202,952.43
106,155,317.89
40,774,035.47
对债务人的特定财产享有担保权的债权可就该特定财产获得全额清偿,假定担保财产能够按照评估值变现,担保债权中有40,774,035.47元可以列入担保债权组,可就该担保物获得全部清偿。剩余444,428,916.96 元由于无法就该担保物受偿,需列入普通组,按照普通的债权组的调整及受偿方案获得清偿。
因此,担保债权组的债权金额为40,774,035.47元,共计3家债权人。
(2)职工债权组:根据破产法,债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律法规规定应当支付给职工的补偿金,不必申报,由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的,可以要求管理人更正;管理人不予更正的,职工可以向人民法院提起诉讼。华源股份初步测算职工债权金额38,507,256.00 元。
(3)税款债权组:税款债权组金额9,384,834.49元。
(4)普通债权组:
  
序号
  
项目
金额
1
华源资产评估值
146,675,979.93
2
破产费用清偿金额
35,000,000.00
3
担保租债权清偿金额
40,774,035.47
4
职工组债权清偿金额
38,507,256.00
5
税款债权组债权清偿金额
19,166,495.19

  
合计(1-2-3-4-5
133,447,786.66
6
普通组债权能够受偿金额
13,228,193.27
7
普通债权组债权确认金额
1,795,945,316.84
8
担保组未能清偿金额转入普通债权组金额
444,428,916.96
9
普通+转入金额合计(7+8
2,240,374,233.80
10
受偿率(6/9)%
0.59%
华源股份管理人委托上会评估公司对华源股份公司的偿债能力进行了分析,调整了资产的评价价值,调整后资产的评估价值为146,675,979.93元。所有的纳入评估范围的被评估资产依照2、3、4、6顺序清偿债务,剩余资产由普通债权人按照比例进行分配,结果计算,普通债权的受偿率为0.59%。
(三)债权调整方案;
普通债权组和担保物价值不足以补偿的担保债权合计2,240,374,233.80元,该部分债权以出资人让渡的股票按照债权比例进行分配。以华源股份股票停牌前一日的收盘价4.37元作为测算依据,每100 元债权受偿3.3 股华源股份A 股,则用股权补偿债权金额=2,240,374,233.80*0.01*3.3*4.37=323,084,368.26元,补偿的股份数为7393万股,则普通债权股权清偿比例为14.42%。
(四)债权受偿方案;
(1)担保债权组:债权40,774,035.47 元以担保资产变现资金进行清偿。如果担保资产的实际处置价值高于资产评估价值,高出部分在担保范围内的,仍由担保债权人受偿,但已列入普通债权参与分配的部分则进行相应调整;如担保资产的实际处置价格低于资产的评估价值,就担保资产未清查部分按照普通债权组的清偿方案清偿。
(2)职工债权组:职工债权组38,507,256.00元以华源股份资产处置收入进行清偿。
(3)税款债权组:税收账款19,166,495.19由变现资产清偿。
(4)普通债权组:普通债权以出资人让渡的股票按债权比例进行分配,受偿率为14.42%。
此外,处置资产的变现资金,在支付位于普通债权之前的债权之后,剩余资金向普通债权人按照比例分配。
考虑到在重整计划执行期间及执行完毕后,仍可能有部分债权因特殊原因无法获得受偿(以下简称“未获偿债权”),为保证未获偿债权能够切实得到清偿,管理人将预留600 万股A 股。如按照下述安排清偿未获偿债权后,预留股票有剩余,股票将进行变现,变现资金按债权比例向其他普通债权人进行追加分配:①、未在债权申报期限内申报但是受法律保护的债权,在重整计划执行完毕后,按照同类债权的清偿比例以预留的华源股份A 股进行清偿;②、关于主债务人提供担保物的债权,即主债务人为他人提供物的担保,债务人为主债务人提供保证,在主债务人担保物不能清偿债权人债务,债权人向债务人主张保证责任,债务人就不能清偿部分按照照同类债权的清偿比例以预留的华源股份A 股进行清偿;③、存在诉讼、仲裁未决的债权;④、担保资产实际变现值低于评估价值的债权。      
(五)重整计划的执行期限
重整计划的执行期限为 4 个月,自法院裁定批准重整计划之日起计算。上海二中院于2008年12月13日批准了重整计划,即重整计划执行至2009年4月12日。
(六)重整计划执行的监督期限
华源股份应接受管理人的监督,对于重整计划执行情况、公司财务状况,以及重大经营决策、财产处置等事项,及时向管理人报告。如华源股份向上海二中院提交延长重整计划执行期限的申请,则管理人将向上海二中院提交申请延长重整计划执行监督期限的申请,并根据上海二中院批准的执行监督期限继续履行监督职责。监督期届满时,管理人向上海二中院提交监督报告,自监督报告提交之日起,管理人的监督职责终止。
(七)出资人权益调整方案
(1)缩减股本方案
由于华源股份股本规模较大,导致重组成本高、风险大,在现有条件下难以吸引潜在重组方参与华源股份的重组。为确保华源股份重组成功,并提高公司的盈利能力,华源股份全体股东将同比例缩减股本,缩减比例为25%。华源股份总股本由629,445,120 股减少至约47208.49 万股。缩减的股本增加资本公积。
(2)股权让渡方案
在华源股份缩减股本的基础上,全体股东按一定比例让渡其持有的股票,考虑到控股股东应在上市公司重整过程中承担较多的责任,故华源集团的让渡比例高于其他股东。股权让渡方案为:华源集团让渡其持有的87% 华源股份股票( 相当于缩股前的90% ), 共计让渡101,093,130股;其他股东分别让渡其持有的24%华源股份股票,共计让渡约8541.09万股。
按照以上调整方案,华源股份缩减股本后,全体出资人共计让渡股票约18650.41万股,该等股票均用于清偿债权及由重组方有条件受让。
第九十二条,经人民法院裁定批准的重整计划,对债务人和全体债权人均有约束力。
重整计划规定了债务清偿方式、债务清产顺序和债务清偿比例等,法院裁定批准的重整计划对全体债务人有约束力,意味着对申报或潜在的未申报的债务人都均有约束力,且对重整计划结束后潜在的债务人清偿比例是固定的,与承担债务式重组相比,由于有了重整程序的债权申报和法院裁定的重整计划,债务人的债务能够得到彻底地暴露,且偿付金额也后能够较为准确地估计。
四、重整计划的执行
2009年4月10日,华源股份收到上海二中院延长重整计划执行期限的裁定,延长上海华源股份有限公司管理人重整计划执行监督期限至2009 年4 月30 日。
2009年4月24日,公司管理人向上海二中院出具了“关于上海华源股份有限公司重整计划执行情况的监督报告”,《重整计划》执行完毕。
(1)对资产的处置
重整计划从2008年12月13日起至2009 年4 月12 日止。进入重整计划执行阶段后,华源股份委托上海东方国际商品拍卖有限公司和上海拍卖行有限责任公司联合承担华源股份相关资产的拍卖工作。该两家拍卖公司于2008 年12 月15 日至2008 年12 月29 日共计举办了六场拍卖会,陆续对华源股份的全部资产进行公开拍卖。在2008年12月31日之前全部资产处置完毕。
(2)华源股份员工安置
截止2008年12月31日,华源股份本部的30 名员工和无锡分公司的299 名员工,全部签订了解除劳动合同的协议。
(3)华源股份股本缩减和让渡方案
股权让渡方案为:华源集团让渡其持有的87% 华源股份股票( 相当于缩股前的90% ), 共计让渡101,093,130股;其他股东分别让渡其持有的24%华源股份股票,共计让渡约8541.09万股。按照以上调整方案,华源股份缩减股本后,全体出资人共计让渡股票约18650.41万股,该等股票均用于清偿债权及由重组方有条件受让。
2009 年4 月2 日,经华源股份董事会审议通过,华源股份与东福实业及其一致行动人签署了《资产重组框架协议》。目前,华源股份资产重组工作正在有序进行当中。根据重整计划应当由重组方受让的华源股份A 股股票5888.1 万股和B 股股票4769.1 万股,已经过户至东福实业以及其指定的一致行动人的账户内。

五、后续非公开发行股票
2011年6月,核准豁免福州东福实业发展有限公司及一致行动人因以资产认购上海华源股份有限公司本次发行股份而增持 1,039,471,959 股股份,导致合计持有上海华源股份有限公司 1,161,150,293 股股份,约占上海华源股份有限公司总股本的76.82 %而应履行的要约收购义务。
至此,华源股份通过重整程序后进行重组完成。

六、借壳上市之破产重整分析
通过破产重整借壳上市有如下特点:
1、经过破产程序,扫平财务黑洞
重整计划规定了债务清偿方式、债务清产顺序和债务清偿比例等,法院裁定批准的重整计划对全体债务人有约束力,意味着对申报或潜在的未申报的债务人都均有约束力,且对重整计划结束后潜在的债务人清偿比例是固定的,与承担债务式重组相比,由于有了重整程序的债权申报和法院裁定的重整计划,债务人的债务能够得到彻底地暴露,且偿付金额也后能够较为准确地估计。
2、降低重组成本
一般非公开发行股票,发行价格不得低于基准日前二十个交易日股票均价的90%。而证监会《关于破产重整上市公司重大资产重组股份发行定价补充规定》2008年11月11日证监会公告[2008]44号)修订了《上市公司重大资产重组管理办法》(证监会令第53号)第四十二条作如下补充规定,作为第四十二条第三款:上市公司破产重整,涉及公司重大资产重组拟发行股份购买资产的,其发行股份价格由相关各方协商确定后,提交股东大会作出决议,决议须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过,且经出席会议的社会公众股东所持表决权的2/3以上通过。关联股东应当回避表决。
华源股份非公开发行股份1,039,471,959股A股采用协商定价方式,发行价格最终确定为2.23元/股,该价格远小于在华源股份重整程序开始前,收盘价为4.37元/股。2011年10月10月11日,华源股份非公开发行股票之后股票上市,开盘最高价格达到9.05元/股,尽管在2011年12月22日跌倒历史最低值3.69元/股,但是2013年10月31日,华源股份收盘价格为5.41元/股,股东账面财务增加了1.43倍。
3、法院判决为债务重组提供了强有力的支持
在前期重整程序,法院在推进重整程序上具有一定的主动权。法院裁定具有法律效力,重整计划完成,债务人的债务豁免不得再追偿。

第8期:从华源股份重整方案看破产重整.pdf

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发表于 2013-11-6 08:56:08 | 显示全部楼层
跟着学习,觉得对大家都有些作用
 楼主| 发表于 2013-11-12 14:16:24 | 显示全部楼层
第9期:担保法中涉及担保人责任的两款法条
(2013-11-12)

一、案例背景
2008年,成都聚友网络股份有限公司与中国农业银行股份有限公司等系列债权人、重组方、债务承接人康博恒智签订的《成都聚友网络股份有限公司债务重组协议》及及四川省广安市中级人民法院(以下简称“广安中院”)《民事裁定书》(2008)广法执字第43-10号的裁定,将聚友网络对农行武侯支行5000万元贷款的本息转移给债务承接人康博恒智。
2013年9月3日,聚友网络发布公告,公告内容显示, 公司收到成都市中级人民法院(2013)成民初字第1533号应诉通知书,原告成都高新发展股份有限公司起诉被告农行武侯支行、聚友网络,列北京康博恒智科技有限责任公司为诉讼第三人。
原告认为,作为债权债务合同的担保方,债务人、债权人和重组人签订的债权债务转让合同未经其同意,根据《担保法》第23条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第29条,其不在承担原保证合同的任何责任。
二、法条
《担保法》第23条,“保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。”
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第29条,“保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。”
三、最高法改变立法的的行为
《担保法》第二十四条,“债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。”
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十条,“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。”
《宪法》第67条,全国人民代表大会常务委员会有权解释宪法和法律,因此,其对法律的解释为有权解释,具有法律渊源的效力。
宪法没有授权最高法解释法律的权利,其做司法解释来自于《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》的授权,第1条,“凡关于法律、法令条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的,由全国人民代表大会常务委员会进行解释或用法令加以规定。”,第2条,“凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题,由最高人民法院进行解释。”在实际的过程中,立法机关全国人大及常务委员会基本不做立法解释,反而是最高法发布各类司法解释。
《担保法》第二十四条可以理解成只要变更了主合同,担保人一律不承担担保责任。而最最高法颁布的司法解释,颠覆了《担保法》的具体含义,认为对加重部分担保人不承担责任,若减轻债务人责任,则担保人依旧需要按照减轻之后债务的承担担保责任。实则是最高法滥用授权。

第9期:担保法中涉及担保人责任的两款法条.pdf

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 楼主| 发表于 2013-11-19 14:38:29 | 显示全部楼层
本帖最后由 zjuxu 于 2013-11-19 14:44 编辑

第10期:海航置业收购九龙旅游控股涉及问题回顾
(2013-11-4)


一、案例背景
2011年2月19日,平湖九龙山海湾度假城休闲服务有限公司(以下称为平湖休闲)、Resort Property International Ltd.(以下称为Resort Property)、香港财富控股公司(以下称财富控股)、平湖九龙山国际会展有限公司(以下称平湖会展)作为股权出让方与海航置业、大新华公司、香港海航置业控股(集团)有限公司(以下简称香港海航)签订上海九龙山旅游股份有限公司股权转让框架协议。
该协议的鉴于条款第(10)条中载明:“本协议之所以称为框架协议,系因本协议下存在五份股权转让法律文件:
(1)《九龙山收购协议之一股权转让合同(A股)》(以下简称A股协议),平湖休闲将13.77%(179,492,000A股)、8.97%(116,928,000股)分别转让给海航置业公司、大新华公司;
(2)《九龙山收购协议之二股权转让合同(B股)》(以下简称B股协议),Resort Property International Ltd.(以下称为Resort Property)将7.16%(93,355,175B股)转让给香港海航;
(3)收购协议三《付款协议》,协议支付股权转让费等款项进度的流程安排按付款协议的约定进行;
(4)收购协议四《工作流程表》;
(5)收购协议之五,《股权转让合同(游艇公司)》。
协议第三条约定,“股权转让费及其调整分两部分组成:3.1现金折合25亿元,各方约定在1年内支付。”
2011年3月7日,平湖休闲与海航置业、大新华公司签订以下简称A股协议,协议约定平湖休闲将其持有的上海九龙山股份有限公司13.77%、8.97%股权分别转让给海航置业公司、大新华公司,总价1,393,174,000.00元。
同日,Resort Property与香港海航签订B股协议,约定Resort Property将其持有的标的公司B股93,355,175股转让给香港海航。
2011年3月17日,平湖休闲、Resort Property、财富控股、平湖会展作为出让方与海航置业公司、大新华公司、香港海航签订《九龙山协议转让的框架协议》(以下称框架协议),约定前述A股、B股、九龙山游艇俱乐部(平湖)有限公司(以下称九龙山游艇)股权(上海一中院判决书中有这样的字句“以及出让方对标的公司的控制权)合计25亿元转让给受让方。
2011年4月7日、8日海航置业分别支付平湖休闲170,000,000.00元、180,000,000.00元;2011年4月7日,大新华公司分两笔支付平湖休闲150,000,00.00元。
2011年5月25日,平湖休闲将A股标的股份过户予海航置业(179,492,000股)、大新华公司(116,928,000股);Resort Property 将B股93,355,175股过户至香港海航名下。
2011年5月26日,中登公司出具了上述三份过户登记确认书。
过户登记之后,海航置业公司和大新华公司又陆续向外支付款项,如下:
11.jpg
来源:该次股权转让纠纷一审判决书。
二、争议焦点
平湖休闲与股权受让方争议的焦点在于鹏挚收取的668,527,265元款项性质。平湖休闲认为该款项是标的控股权款项,海航方面认为是 A股股权转让款。
2013年8月16日,九龙山收到股东海航置业的一审判决说明公告,海航置业认为,“ 一审判决没有任何合同依据。双方签订的所有合同及文件上从来都没有约定过有独立于29.9%股份之外的6.685亿元“控制权价款”。按照正常的交易惯例,价值6.685亿元的巨额交易难道不需要双方进行任何形式的书面约定吗?”
“ 二、所谓的6.685亿元控制权价款也没有对应物。”
海航置业认为一审法院创设了根本不存在的控股权款项。
三、一审法院的判决意见

一审法院认为,框架协议中各方议定总价为25亿元, 22.jpg
各标的价格与总价之差为控股权价格,海航方面支付给鹏挚的6.68亿元为控股权对价,即海航方面尚有6.68亿股权转让款尚未支付。
一审法院认为:
33.jpg
最终,一审法院采信平湖休闲的主张,认为被告海航置业公司、大新华公司支付给鹏挚的款项并非为A股协议下的股权转让款。
四、个人意见
海航方面认为29.9%股份之外不存在控股权价格, 所谓的6.685亿元控制权价款也没有对应物,一审法院至今均无法说明价值高达6.685亿元的控制权的具体内容是什么。
从整体过程来看,框架协议约定的价格为25亿元,该金额是涉及该次标的转让的对价是毫无疑问的。尽管是框架协议,一切问题纠纷来源于未将金额进一步细分明确。可能平湖休闲是为了避免股权转让涉及的税费,框架协议下的各协议均未提及框架协议总金额和其下各协议金额之差部分的具体内容和处理方式。
海航方面“29.9%股份之外不存在控股权价格”,这个说法是正确的,但是,控股权是存在于29.9%之中的。
法院判决书的说法并不严密,在目前的中国民商法制度下,并不存在控制权的定义,认为所有权和控制权相分离也就无基础,欧美法系的实际情况,甚至大陆法系其他国家的实际情况都不是法律渊源,不能用为判决的依据。在目前中国法律制度下,持有公司的股权的股东,通过参与股东大会表决公司重大事项、选举董事会成员等事项来控制公司。由每份股份的表决权累计超过一定比例就能达到控制公司的目的,在控制公司的基础上,能改变公司战略、经营策略等,而这就是控制权,以及控制权的价值。普通股份是不能决定公司战略、经营策略的,所有也就不存在控制权及控制权价值。
如果二审判决海航方面败诉,那就是两败俱伤的局面。从平湖休闲方面看,尽管收回了6.68亿元,但该次诉讼耗费的人力物力是巨大的,6.68亿元在2年中的机会成本也是巨大的。从海航方面看,2011年九龙山盈利7203万元,2012年亏损1.9亿元,由于股东之间纠纷,股东大会表决解决公司可持续经营的议案未能通过,导致会计师事务所出具无法表示意见的审计报告,被上交所退市风险警示打上*ST标志。
增发的条件有:(1)上市公司最近3个会计年度连续盈利;(2)最近3年及一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告,……。按照目前现状,九龙山2015年之前都不可能增发。
另外,由于增发、非公开发行、重大资产重组等事项均需要通过股东大会决议,如果平湖休闲败诉,心存芥蒂的大股东、二股东应当没有心思齐心协力办好企业了。
其实,在整个股权转让合同签订过程中,有一方律师工作没做好。

第10期:海航置业收购九龙旅游控股涉及问题回顾.pdf (802.51 KB, 下载次数: 316)
 楼主| 发表于 2013-11-21 13:55:34 | 显示全部楼层
2013年5月24日,沪、深交易所分别发布《股票质押式回购交易及登记结算业务办法(试行)》,推出股票质押式回购交易业务。
2013年6月27日,千山药机率先公告股东刘祥华通过深圳证券交易同国泰君安证券股份有限公司就 1,355.9 万股公司股票进行期限为 730 天的股票质押回购业务。
截止2013年11月21日,共有212家(次)公告了股权质押式回购业务。
股票质押回购是指符合条件的资金融入方以所持有的股票或其他证券质押,向符合条件的资金融出方融入资金,并约定在未来返还资金、解除质押的交易。
与约定购回式证券交易业务相比,最大的差别在于非流通股也可以作为标的证券。另外,股票质押式回购交易业务的最长期限可达3年,而约定购回式证券交易业务的最长期限为1年。因此,对于融入方来说,股票质押式回购交易业务更加便利,因而需求会更大;对于融出方来说,约定购回式证券交易业务属于买断性质,风险更小,更加适合金额较大的资金融出。
银行与信托等金融机构也开展股权质押贷款业务。但银行贷款审批放款时间长,而且普遍存在贷款不能马上使用,需再次存入银行这一现象,增加了融入方的资金成本;信托虽然无此问题,但放款时间一般慢于券商,而且成本也高于券商。因此,券商开展这一业务具有较强的竞争优势。
假设三年后A股总市值增长至35万亿,产业资本持有市值占30%,产业资本融资需求比例为15%,折扣率为40%,则股权质押融资需求(包括约定购回在内)为6300亿。券商在这一业务上具有较强的竞争力,我们假设券商获得40%的市场份额,则股票质押式回购(包括约定购回在内)业务总规模为2520亿元。按9%的年利息率计算,可获得利息收入226.8亿元,以2012年行业总收入1295亿元为基数,为行业带来17.5%的增量收入。
88332447.jpg

点评

请问股票质押融资,是所有的上市公司都可以开展此项业务,还是属于融资融券标的的证券公司才可以呢?  发表于 2016-2-11 17:13
发表于 2013-11-28 22:47:58 | 显示全部楼层
辛苦了,必须下载学习!
发表于 2013-12-17 16:03:11 | 显示全部楼层
辛苦了,一定好好学一学!谢谢!
发表于 2013-12-21 09:49:28 | 显示全部楼层
所谓控制权的概念,和证监会的立场不相符。
 楼主| 发表于 2013-12-27 11:44:59 | 显示全部楼层
首先,宏观搭建公司投资结构;
其次,提出主要的问题;
再次,具体细节解决。

第11期:某公司咨询报告.pdf

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